О чем идет речь?
Под аутсорсингом в мировой практике подразумевают передачу определенной части работ, услуг или бизнес-функций внешнему исполнителю, у которого есть необходимые трудовые ресурсы.
Аутстаффинг - это фактическая передача персонала (трудового ресурса) компании-исполнителя в наем (аренду) компании-заказчику.
В национальном законодательстве понятие «аутсорсинг» определено Национальным классификатором Украины «Классификация видов экономической деятельности ДК 009: 2010» (раздел 4), а именно: это соглашение, согласно которому заказчик поручает подрядчику выполнить определенные задачи, в частности, часть или полный производственный процесс, оказание услуг по подбору персонала, вспомогательные функции. Термин «аутсорсинг» также используют, если подрядчик осуществляет вспомогательную деятельность, и не зависит от того, выполняют ли такие задания на рыночных условиях. Заказчик и подрядчик могут быть расположены в пределах одной или на разных экономических территориях. Фактическое местонахождение не влияет на классификацию этих субъектов.
Понятие «аутстаффинг» прямо в национальном законодательстве не закреплено. Но есть формулировки, которые по своей сути и являются понятием «аутстаффинг».
В частности, ст. 39 Закона Украины «О занятости населения» оперирует понятием «наем работников для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у другого работодателя», а п. 14.1.183 ст. 14 Налогового кодекса Украины определяет, что услуга по предоставлению персонала - хозяйственная или гражданско-правовая сделка, согласно которой лицо, предоставляющее услугу (резидент или нерезидент), направляет в распоряжение другого лица одно или несколько физлиц для выполнения определенных этим соглашением функций. Соглашение о предоставлении персонала может предусматривать заключение указанными физлицами трудового соглашения или контракта с лицом, в распоряжение которого они направлены. Другие условия предоставления персонала (в частности, вознаграждение лица, оказывающего услугу) определяются соглашением сторон.
Читайте также: Правовая позиция ВС относительно установления факта наличия трудового стажа
Законодательное регулирование
Как уже отмечалось выше, национальное законодательство фактически определяет и понятие «аутсорсинга», и понятие «аутстаффинг». Учитывая определение и специфику этих форм организации работы компаний, государство установило определенные условия для осуществления такой деятельности как аутстаффинг, поскольку она наиболее приближена к трудовым отношениям.
В частности, ст. 39 Закона Украины «О занятости населения» устанавливает следующие условия:
1. Осуществление деятельности по найму персонала для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у другого работодателя возможно только на основании разрешения, выданного центральным органом исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере занятости населения и трудовой миграции. Соответствующее Постановление КМУ, которым утвержден порядок выдачи такого разрешения, принято и обнародовано. Но вступить в силу должно «...со дня вступления в силу закона о внесении изменений в некоторые законы Украины о выдаче разрешения на наем работников для дальнейшего выполнения ими работы в Украине у другого работодателя». А такой закон до сих пор не принят. То есть фактически на уровне закона установлено требование о необходимости получения разрешения, но порядка получения такого разрешения нет. Соответственно, возникает вопрос о законности осуществления такой деятельности. Поскольку все сомнения толкуются в пользу лица, то судебная практика не отрицает возможность осуществления деятельности по аутстаффингу в Украине.
Хотите первыми получать оповещение о принятии законопроектов или изменении статуса нормативно-правовых актов? Настройте виджет smart-сигналы в экосистеме LIGA360. Чтобы получить тестовый доступ - переходите по ссылке.
2. Возможность аутстаффинга должна быть предусмотрена коллективным трудовым договором компании-заказчика.
3. Предварительное согласие профсоюзной организации компании-заказчика.
4. С компанией-заказчиком заключен договор о применении труда работника.
5. Зарплата работника, переданного в аутстаффинг, должна быть не ниже минимальной и не ниже той, которую получает работник компаниии заказчика за выполнение этой же работы.
6. Работник, переданный в аутстаффинг, имеет режим работы и отдыха, аналогичный работнику компании-заказчика и предусмотренный коллективным трудовым договором, правилами внутреннего трудового распорядка компании-заказчика.
7. За работника, переданного в аутстаффинг, компания-работодатель уплачивает единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование.
8. Запрещение привлечения работников для выполнения работ во вредных, опасных и тяжелых условиях труда, а также работ по основным профессиям технологического процесса основного производства у компании-заказчика.
9. Запрет направления работников к компании-заказчику, в которой:
- в течение года сокращена численность работников;
- не соблюден норматив численности работников основных профессий, привлеченных к технологическим процессам основного производства.
Сходство и особенности (отличия) аутсорсинга и аутстаффинга
Как видно из определений понятий аутсорсинга и аутстаффинга, эти схемы найма работников имеют много общего, а именно:
1. Оформление трудовых отношений - с компанией, которая выступает исполнителем по договору с компанией-заказчиком. То есть компания-заказчик не вступает с работниками в трудовые отношения со всеми последствиями этого (уплата налогов и взносов, начисление заработной платы, оплата временной нетрудоспособности, отпуска, охрана труда и т.д.).
2. Место выполнения договоров - территория (местоположение) компании-заказчика.
Одновременно указанные схемы найма работников имеют определенные различия, в частности:
1. При аутсорсинге работник ходит на работу к своему работодателю, а компании-заказчику предоставляет конкретный результат своего труда. При аутстаффинге работник выполняет работу в компании-заказчика по правилам работы последнего, но трудовые отношения с этой компанией не оформляются. То есть основное при аутсорсинге - результат работы, а при аутстаффинге - процесс.
2. При аутсорсинге компания-заказчик не вмешивается в организацию работы компании-исполнителя, а контролирует только результат (качество, сроки, соответствие условиям договора и т.д.). При аутстаффинге компания-заказчик контролирует (имеет право контролировать) процесс работы арендованного персонала будто своего собственного, отслеживать время и условия работы, регулировать процесс работы.
3. Оплата при аутсорсинге - за результат, а при аутстаффинге - саму работу.
Аутсорсинг и аутстаффинг как схемы найма персонала довольно распространены среди украинских компаний, поэтому на рынке предлагаются соответствующие услуги, а суды толкуют содержание договоров аутсорсинга и аутстаффинга, учитывая реальное содержание этих документов и отношений, которые сложились на их основании.
Поэтому в зависимости от специфики бизнеса и желания владельца/руководителя целесообразно рассмотреть такие варианты привлечения трудовых ресурсов для минимизации рисков, связанных с оформлением трудовых отношений и уплатой налогов.
Кирилл Казак, член Совета Комитета Ассоциации юристов Украины по трудовому праву, партнер ЮК ТОВ «КПД Консалтинг»
Читайте также:
Верховный Суд разъяснил порядок увольнения работника в связи с сокращением штата
Верховный Суд определил, когда работодатель не может отстранить работника от работы
Для построения выигрышной стратегии защиты клиента в суде существуют современные диджитал-сервисы, которые помогают облегчить работу адвоката. Аналитическая система анализа судебных решений Verdictum предоставляет доступ к 85 млн судебных решений и помогает оперативно изучить позицию конкретного судьи и коллег в подобных делах. Кроме этого система предоставляет доступ к расписанию судебных заседаний и загруженности судей. Получите доступ к Verdictum.
