Закон про трансфертне ціноутворення сміливо можна віднести до тих нормативних актів, про які говорять довго, але до їх поспішного прийняттю все одно виявляються не готові. І оскільки вірогідність того, що Президент проголосований парламентом Закон не підпише, дорівнює практично нулю, - і ті, хто пробував розібратися в трансфертному ціноутворенні раніше, і ті, хто відкладав це "на потім", намагаються зрозуміти, як же ухвалений Закон вплине на ведення бізнесу.
Спробуємо коротко проаналізувати, що ж таке "трансфертне ціноутворення" і для чого воно потрібне?
Передусім, варто відмітити, що ухвалення Закону про трансфертне ціноутворення повністю відповідає світовим тенденціям: трансфертне ціноутворення як система методів визначення справедливих ринкових цін для цілей оподаткування вже давно використовуються у світовій практиці. Оскільки головним завданням при цьому є максимальне оподаткування доходу в юрисдикції, в якій він генерується, предметом контролю, як правило, являються зовнішньоекономічні операції.
На додаток до цього завдання, український Закон ставить перед собою мету не лише контролювати операції з нерезидентами, але і перешкодити податковій оптимізації платників податків усередині країни. Критика, звучна на адресу подібного підходу, нам здається декілька перебільшеної і невиправданої хоч би внаслідок того, що в нім немає нічого нового : численні норми Податкового кодексу про звичайні ціни дозволяли податковим органам перевіряти обгрунтованість цін як в зовнішніх, так і у внутрішніх операціях.
Багато хто вважає, що набувши чинності, трансфертне ціноутворення замінить використовуваний сьогодні Податковим кодексом концепт "звичайної ціни". Це не зовсім так. Відповідно до ухваленого Закону визначення "звичайна ціна" в Податковому кодексі зберігається, і за загальним правилом звичайної, як і раніше, вважатиметься ціна, встановлена сторонами договору, якщо кодексом не встановлене інше. І якщо не доведене зворотне, то вважається, що така звичайна ціна відповідає рівню ринкових цін.
Під трансфертним ціноутворенням відповідно до нового закону слід розуміти процес визначення звичайної ціни в операціях, визначуваних як контрольовані. Контрольованими вважатимуться операції резидентів:
з нерезидентами - пов'язаними особами;
з нерезидентами з низконалоговых юрисдикцій;
з резидентами - пов'язаними особами, за умови, що такими особами:
- задекларований збиток за попередній податковий рік,
- застосовуються в поточному році спеціальні режими оподаткування;
- податок на прибуток і ПДВ сплачуються по ставці, що відрізняється від базової;
або такі особи не є платниками податку на прибуток/ ПДВ.
Більше того, операції з будь-якою з вказаних категорій осіб вважатимуться контрольованими тільки за умови, що загальна сума таких операцій для платника податків з кожним контрагентом досягне або перевищить 50 млн. грн.
Таким чином, податкові органи зможуть перевіряти обгрунтованість цін по спеціально встановленим Кодексом правилам тільки в тих операціях, які підпадуть під вказані вище критерії. Перевірка цін здійснюватиметься з метою контролю правильності і повноти числення податку на прибуток і ПДВ, і відповідно до норм нового закону не повинна торкатися визначення платниками зобов'язань по інших податках.
|
Світлана Языкова |
Стає очевидним, що загальна кількість операцій (як внутрішніх, так і зовнішніх), коректність встановлення цін в яких зможе оспорити податковий орган за новими правилами, завдяки критерію контрольованості, що вводиться, значно звужується.
Що стосується операцій з нерезидентамито на противагу критиці, звучній на адресу встановлення контролю над операціями, що проводяться не лише з офшорними, але і з іншими юрисдикціями, необхідно звернути увагу на наступне. У категорію низконалоговых потрапляють ті юрисдикції, в яких корпоративний податок не сплачується або сплачується по ставках, що відрізняються від українського податку на прибуток на 5 і більше пунктів. Зважаючи, що сьогодні ставка податку на прибуток в Україні складає 19 %, ми знайдемо трохи юрисдикцій (окрім явних офшорів), ставка податку в яких нижче 14%. А з січня 2014 р., коли ставка українського корпоративного податку дорівнюватиме 16%, під критерій низконалоговой юрисдикції не підпаде навіть Кіпр з його ставкою в 12,5 %.
Враховуючи це, малий і значна частина середнього бізнесу зможуть нарешті відчути себе спокійніше: їм не доведеться ні самостійно вивчати і застосовувати методи визначення цін, встановлені Кодексом, ні побоюватися перегляду податкових зобов'язань контролюючими органами. Тим же, чиї операції все-таки підпадуть під критерії контрольованих, безумовно, припаде складніше.
Передусім, таким платникам податків доведеться визначитися з методами, по яких вони визначатимуть свої податкові зобов'язання в контрольованих операціях, а при необхідності - з їх комбінацією. Великим платникам надається можливість погоджувати такі методи з контролюючими органами шляхом підписання спеціального договору.
Самі методи залишилися колишніми: вони повністю співпадають з методами визначення звичайної ціни по діючій редакції статті 39 Податкового кодексу. Проте на додаток до них новий закон вводить до кодексу такі нові поняття як валова рентабельність, рентабельність собівартості, чиста рентабельність витрат, рентабельність операційних витрат, ринковий діапазон рентабельності і діапазон цін і ін., за допомогою яких належить визначати рентабельність в порівнянних операціях.
Окрім цього, Закон встановлює критерії і чинники (комерційні і фінансові умови), по яких контрольовані операції повинні зіставлятися з операціями, що проводяться між незв'язаними особами. Безумовно, встановлення порівнянності операцій по цілому ряду чинників є необхідним для коректності числення і перевірки податкових зобов'язань, в той же час не можна не погодитися з сумнівами платників податків в підготовленості контролюючих органів до грамотного застосування методів трансфертного ціноутворення, та і в наявності відповідного бажання. Ще одна погана новина - податкові органи зможуть перерахувати податкові зобов'язання платника податків по інших методах, ніж ті, які він обрав, якщо визнають, що вони є більше обгрунтованими. А оскільки обгрунтованість - категорія оцінна, не виключений і високий ризик виборчого підходу податківців : лояльного в одних випадках і карального в інших.
Друге велике нововведення закону - обов'язок для платників подавати звітність про контрольовані операції по спеціально встановленій форміі досить об'ємну документацію, включаючи розкриття інформації про структуру володіння і пов'язаних осіб, а також введення моніторингу і спеціальної перевірки контрольованих операцій. Штраф за сам тільки факт неподання звіту складе 5% від об'єму контрольованих операцій, і застосовуватися він буде незалежно від того, чи були допущені платником порушення власне в численні податкових зобов'язань (що, погодитеся, викликає сумніву у виправданості розміру штрафу). А ось штраф за ненадання документації в ході узгодження законопроекту вдалося понизити до 100 мінімальних зарплат.
Додаткові витрати, пов'язані з підготовкою і змістом додаткового штату фахівців, складанням звітності, подачею документації, і управлінню рисками застосування штрафів реальний бізнес так чи інакше враховуватиме при формуванні собівартості, що у результаті відчує споживач.
Безумовно, новий Закон містить значно більше положень, ретельно осмислити які нас ще чекає після того, як його фінальний текст буде опублікований.
На закінчення хочеться приділити увагу недолікам законодавчої технікищо стало для українських законодавців, на жаль, практично традицією. Серед таких недоліків можна назвати і неточність, несостыкованность окремих формулювань, і неврегульованість або суперечність положень.
Так, в одній нормі Закон встановлює можливість визнання осіб пов'язаними через наявність деякого впливу "відповідно до укладених договорів" або "іншої можливості" однієї особи впливати на рішення, що приймаються іншим. При цьому інша норма містить вичерпний перелік осіб, що вважаються пов'язаними для цілей трансфертного ціноутворення, і уважне вивчення цього переліку не дозволяє виявити ці інші (окрім володіння корпоративними правами і голосами в органах управління) "договірні" варіанти впливу і зв'язку.
В якості ще одного прикладу можна також назвати неврегульованість питання коректного визначення контрольованої операції і її сторін в посередницьких транзакціях.
Також складно пояснити, навіщо знадобилося вводити в дію Закон з 1 вересня, тоді як його норми в цілому розраховані на календарний річний період.
Крім того, вже діюча редакція Податкового кодексу містить ряд норм і правил, що не узгоджуються з новими принципами трансфертного ціноутворення. Приміром, нині Кодекс передбачає визначення податкових зобов'язань по податку на прибутки фізосіб, виходячи з рівня звичайних цін в операціях, при наданні фізичній особі додаткового блага в матеріальній формі. Оскільки подібна операція за новим Законом не є контрольованою, неясно, яким саме чином повинна визначатися у такому разі звичайна ціна.
Приймаючи цю увагу, законодавці пропонують Кабміну після набуття чинності Закону підготувати пропозиції по внесенню змін до Кодексу і подати на розгляд до парламенту. Складно сказати, що ж перешкодило відразу підійти до вирішення питання системно і запропонувати відповідні зміни до Податкового кодексу разом з іншими безпосередньо при розробці і розгляді законопроекту № 2515. Залишається тільки сподіватися, що і Кабмін, і парламентарі будуть досить оперативні в прийнятті змін, і протиріччя і двозначність, наявність яких в податковому законі є просто неприпустимою, будуть усунені в найкоротший строк.
Світлана Языковастарший юрист АТ Arzinger.
