У практиці публічних закупівель сертифікат Торгово-промислової палати України про форс-мажорні обставини традиційно сприймався як своєрідна "індульгенція" - документ, який автоматично звільняє від відповідальності за невиконання договору або дає право збільшити ціну. Постачальники вірили: якщо ТПП засвідчила війну як форс-мажор, можна сміливо підвищувати вартість контракту на 10 % і посилатися на непереборну силу. Замовники, особливо державні, погоджувалися на додаткові угоди, побоюючись судових спорів. Прокуратура мовчки спостерігала.
Ця ілюзія безпеки тривала до 2023 року. Саме тоді Верховний Суд почав послідовно руйнувати міф про «непробивність» сертифікатів ТПП. А правоохоронні органи зрозуміли: довідка про форс-мажор - це не захист від кримінальної справи, а часто навпаки - сигнал до перевірки. У цій статті розбираємо, чому так сталося і як не потрапити під удар.
Що насправді означає сертифікат ТПП
Торгово-промислова палата уповноважена законом засвідчувати форс-мажорні обставини - це факт. Але ось що важливо зрозуміти: сертифікат ТПП підтверджує лише існування самої обставини (наприклад, війни), але не встановлює, як саме ця обставина вплинула на конкретного постачальника. Інакше кажучи, ТПП каже: "так, в Україні йде війна". Але вона не каже: "і саме через це компанія X не може поставити товар за старою ціною".
Це принципова різниця. Верховний Суд у постанові від 1 червня 2021 року (справа № 910/9258/20) чітко зазначив: сертифікат ТПП не має наперед встановленої доказової сили (послідовна правова позиція, що викладена в постановах Верховного Суду від 15.06.2018 (справа № 915/531/17), від 26.05.2020 (справа № 918/289/19), від 17.12.2020 (справа № 913/785/17) викладено висновок щодо застосування статті 14-1 Закону "Про торгово-промислові палати в Україні"). Суд оцінює його так само, як і будь-який інший доказ, у сукупності з іншими обставинами справи. Навіть якщо у вас на руках належним чином оформлений сертифікат, це не звільняє від обов'язку довести причинно-наслідковий зв'язок між форс-мажором і вашою неспроможністю виконати договір.
На практиці це означає просте правило: якщо ви підвищуєте ціну на 10 % і показуєте тільки довідку ТПП - це не працює. Треба показати рахунки від постачальників сировини, договори з новими логістичними компаніями, фотофіксацію знищеного обладнання, листи від банків про підвищення ставок. Сертифікат - це вишенька на торті, а не сам торт.
Війна для всіх одна, але форс-мажор - індивідуальний
7 червня 2023 року Верховний Суд виніс ще одну знакову постанову (справа № 906/540/22). Суть її проста: не можна посилатися на загальний лист ТПП від 28 лютого 2022 року, яким війна була визнана форс-мажором для всіх підприємств України. Кожна компанія повинна довести, як саме військові дії вплинули саме на її діяльність.
Уявіть собі ситуацію: постачальник меблів з Львова підвищує ціну на 10 %, показує сертифікат ТПП та каже: "війна". Замовник запитує: "А як саме війна завадила вам поставити меблі?". Постачальник відповідає: "Ну, війна ж". І ось тут починаються проблеми. Якщо ваше виробництво у Львові, логістика через Польщу, сировина з Європи - то які конкретно бойові дії перешкодили виконанню договору? Де докази зростання цін саме на ваші матеріали? Чому не 5 %, а саме 10 %?
Верховний Суд каже: форс-мажор має бути персоналізований. Це означає конкретні факти, конкретні цифри, конкретні документи. Загальні фрази типу "ускладнена економічна ситуація" або "нестабільність на ринку" не працюють. Потрібні рахунки, калькуляції, договори, довідки. І навіть тоді суд може сказати: "а чому ви не спробували знайти альтернативного постачальника?" або "чому не використали власні резерви?".
Суд не зобов'язаний вірити ТПП
Ще одна ілюзія, яка впала, - це віра в те, що суд автоматично визнає висновок ТПП як істину. У справі № 910/7679/22 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду чітко сказав:
"- суди встановлюють наявність чи відсутність факту форс-мажору лише на підставі всієї доказової бази, детально аналізуючи кожну ситуацію окремо та поведінку сторін; лист ТПП не має наперед встановленої сили, а може виступати додатковим аргументом у суді", таким чином суд має право і обов'язок перевірити, на яких підставах ТПП видала сертифікат. Якщо ТПП просто взяла на віру слова заявника, не перевірила документи або застосувала сумнівну методологію - суд може визнати такий сертифікат неналежним доказом.
Це означає таке: ви можете прийти до суду із сертифікатом ТПП, а судді скажуть: "Покажіть нам, які документи ви надавали до ТПП для отримання цього сертифіката". І якщо виявиться, що ви просто написали заяву "у нас форс-мажор через війну", а ТПП видала довідку без належної перевірки, суд може не визнати такий доказ належним. Більше того, суд перевірить, чи існували альтернативні способи виконати зобов'язання.
Наприклад: ваш основний постачальник сировини підняв ціни через війну. Але чи шукали ви інших постачальників? Чи розглядали можливість закупівлі за кордоном? Чи намагалися використати власні запаси? Якщо відповідь "ні", суд може вирішити, що ви не зробили все можливе для виконання договору за старою ціною, а просто скористалися ситуацією для підвищення маржі.
"Мистецтво оборони" у LIGA360 - це електронний ресурс для посилення безпеки бізнесу у взаємодії з контролюючими та правоохоронними органами. Він акумулює інформацію про їхні повноваження, види перевірок, вимоги до документів та алгоритми оскарження рішень, а також містить гіперпосилання на нормативно-правові акти. Почніть роботу з LIGA360 вже сьогодні.
Спізнився з повідомленням - втратив право
Верховний Суд розглянув справу № 904/5328/21, яка стосувалася процедурних питань. Висновок простий, але важливий: якщо договір вимагає повідомити про форс-мажор протягом певного строку, а ви цього не зробили - ви втрачаєте право посилатися на ці обставини. Навіть якщо пізніше отримали сертифікат ТПП.
Типова ситуація: договір каже "повідомити про форс-мажор протягом 5 днів". Постачальник чекає місяць, отримує довідку ТПП, і тільки тоді пише замовнику: "у нас форс-мажор, ось сертифікат". Замовник відмовляє. Справа йде до суду. Суд каже: "сертифікат ТПП - це добре, але ви порушили строки повідомлення, які прописані в договорі. Ви втратили право на захист".
Це принципово. Навіть найкращий, найдетальніший сертифікат ТПП не допоможе, якщо ви не дотрималися процедури. І тут немає виправдань типу "ми чекали, поки ТПП видасть довідку". Якщо договір вимагає негайного повідомлення, направте попереднє повідомлення зі словами "виникли форс-мажорні обставини, офіційне підтвердження буде надано додатково". Але мовчати і чекати означає гарантований програш.
Від претензії до кримінальної справи - один крок
Якщо все вищесказане стосується цивільних спорів, то тепер перейдемо до найнеприємнішого - кримінальної відповідальності. Правоохоронні органи системно моніторять додаткові угоди до державних контрактів, які передбачають підвищення ціни. І якщо бачать підвищення на 10 % з єдиним обґрунтуванням у вигляді довідки ТПП - це червоний прапорець.
Логіка правоохоронців проста: якщо постачальник не може довести, що його реальні витрати зросли на 10 %, а показує тільки загальну довідку про війну - це схоже на заволодіння бюджетними коштами. Наприклад, реальні витрати зросли на 3 %, а ціну підняли на 10 %. Різниця у 7 % - це вже розтрата за статтею 191 Кримінального кодексу. Або змова між постачальником і посадовою особою замовника - стаття 364 КК.
І тут сертифікат ТПП не просто не рятує - він іноді навіть погіршує ситуацію. Чому? Бо створює враження формального прикриття. "Ми ж маємо довідку ТПП, значить все законно" - така позиція сприймається слідством як спроба уникнути відповідальності за попередньо сплановану схему. Особливо якщо виявляється, що сертифікат отриманий постфактум або містить загальні формулювання без конкретики.
Навіть якщо пізніше суд виправдає, сам факт кримінального провадження створює істотні негативні наслідки. Блокування рахунків, арешт майна, заборона на участь у тендерах, репутаційні втрати. Компанія може не пережити навіть рік розслідування, навіть якщо в кінці отримає виправдувальний вирок.
Що робити: п'ять правил виживання
Перше і найголовніше: документуйте причинно-наслідковий зв'язок. Сертифікат ТПП - це стартова точка, а не фініш. До нього додайте рахунки від постачальників з новими цінами, договори з логістичними компаніями, довідки про втрату обладнання, листи від банків про зміну умов кредитування. Покажіть, як саме війна вплинула на вашу діяльність. Не загальними словами, а цифрами і датами.
Друге: робіть детальну калькуляцію. Якщо підвищуєте ціну на 10 %, розбийте це на складові. Сировина +4 %, транспорт +3 %, оренда додаткових приміщень +2 %, зростання зарплат +1 %. Без такої розбивки цифра "10 %" виглядає як взята з повітря. А коли правоохоронці побачать круглу цифру без пояснень, вони одразу запідозрять змову.
Третє: дотримуйтесь строків. Якщо договір каже "повідомити про форс-мажор протягом 5 днів", зробіть це негайно, навіть якщо ще не маєте сертифіката ТПП. Направте попереднє повідомлення, опишіть ситуацію, пообіцяйте надати офіційне підтвердження пізніше. Але не мовчіть і не чекайте. Один пропущений строк може знищити всю вашу позицію.
Четверте: покажіть, що шукали альтернативи. Суд і правоохоронці перевірять, чи намагалися ви уникнути підвищення ціни. Задокументуйте листування з іншими постачальниками, запити до логістичних компаній, спроби використати власні резерви. Навіть якщо всі ці спроби провалилися, це треба зафіксувати. Бо інакше виглядатиме так, ніби ви взагалі не намагалися.
П'яте: формалізуйте всю комунікацію. Ніяких усних домовленостей, ніяких месенджерів типу Telegram або Viber. Тільки офіційні листи, електронна пошта з підтвердженням отримання, протоколи зустрічей. Якщо комунікація неформальна, у разі перевірки це може виглядати як спроба приховати змову. А якщо все задокументовано, ви показуєте прозорість і добросовісність.
Висновок
Часи, коли довідка ТПП була "золотим квитком" для будь-яких змін до договору, минули. Верховний Суд останніми роками послідовно формує нову практику: сертифікат про форс-мажор - це не імунітет, а лише один із доказів, який суд оцінює критично і в сукупності з іншими обставинами.
Для постачальників це означає просте правило: якщо хочете підняти ціну на 10 %, будьте готові довести кожен відсоток. Сертифікат ТПП має бути вершиною піраміди доказів: рахунки, калькуляції, листування, фотофіксація, довідки від банків і державних органів. Без цієї бази сертифікат - це додатковий елемент доказування, який не врятує ні в суді, ні при кримінальному розслідуванні.
Для державних замовників ситуація ще складніша. Підписуючи додаткову угоду на основі однієї довідки ТПП, ви ризикуєте не просто судовим позовом від аудиторів, а кримінальною справою. Тому кожне рішення про зміну ціни має супроводжуватися ретельною перевіркою доказової бази постачальника. Краще відмовити зараз і довести свою позицію в суді, ніж погодитися під тиском і потім пояснювати слідчому, чому ви не перевірили обґрунтованість підвищення.
Правова культура у сфері публічних закупівель поступово змінюється: від формального підходу "є довідка - значить можна" до змістовного "доведи, що це справді необхідно". І чим швидше учасники ринку це усвідомлять, тим менше буде судових спорів і кримінальних справ.
Роман Мартинюк,
адвокат АО "СУПРЕМА ЛЕКС"
Валерій Присяжний,
адвокат АО "СУПРЕМА ЛЕКС"
У щоденній роботі юристу важливо мати під рукою достовірні норми, актуальну судову практику й чіткі орієнтири для правового аналізу. LIGA360 створена саме для цього: точні дані, швидка навігація, глибока аналітика без зайвого шуму. Почніть роботу з LIGA360 вже сьогодні.