Закон про трансфертне ціноутвореннящо набув чинності 1 вересня 2013 року, не лише встановлює нові правила для бізнесу, але і визначає філософію державної політики у сфері оподаткування в цілому. Слід зазначити, що трансфертне ціноутворення (далі - ТЦО) як система методів визначення справедливих ринкових цін для цілей оподаткування вже давно використовується у світовій практиці, і це абсолютно обгрунтовано. Ймовірно, саме з цієї причини реакція бізнес-співтовариства і експертів на появу цього Закону, як і на його зміст, була досить стриманою і зваженою. Закон про трансфертне ціноутворення повністю відповідає світовим стандартам: податок повинен виплачуватися в тій державі, де генерується прибуток.
Що нового?
Фактично ідея контролю за застосуванням бізнесом звичайної ціни в господарських трансакціях і раніше була закріплена в різних нормах податкового законодавства. В той же час не можна було затверджувати про наявність більш-менш чітких правил визначення звичайних цін і взаємин бізнесу з податковими органами в цій сфері. За задумом законодавців цю проблему повинні розв'язати новий Закон і ряд інших нормативних актів, які будуть прийняті для його реалізації.
Як відомо, окрім контролю за операціями з нерезидентами, Законом також передбачений механізм, що значно обмежує податкову оптимізацію платників податків усередині держави.
Під трансфертним ціноутворенням відповідно до Закону слід розуміти процес визначення звичайної ціни в операціях, визначуваних як контрольовані. Контрольованими вважатимуться операції компаній з контрагентами-нерезидентами - пов'язаними особами, нерезидентами з низконалоговых юрисдикцій незалежно від наявності факту "зв'язаності", з резидентами - пов'язаними особами за умови, що:
- такими особами задекларований збиток за попередній податковий рік або
- застосовуються в поточному році спеціальні режими оподаткування,
- податок на прибуток і ПДВ сплачується по ставці, що відрізняється від базової, або
- такі особи не є платниками податку на прибуток/ПДВ.
При цьому операції потрапляють під категорію контрольованих тільки у разі, якщо загальна сума здійснених операцій платника податків з відповідним контрагентом досягне 50 млн. грн. в рік.
Чи може малий і середній бізнес зітхнути спокійно?
Законом досить чітко передбачений предмет регулювання - контрольовані операції, при цьому поріг граничної суми здійснених операцій досить високий. Тому, як здається на перший погляд, більшість підприємств і операцій залишаться поза увагою податківців. Спочатку з цього можна зробити висновок, що якщо у компанії, наприклад, сума операцій з контрагентом складає 49 млн. грн. в рік, то він може зітхнути спокійно. Але це не зовсім так. Адже незалежно від ухваленого Закону визначення "звичайна ціна" в Податковому кодексі зберігається, і за загальним правилом звичайної, як і раніше, вважатиметься ціна, встановлена сторонами договору. Отже, у податківців залишиться можливість перевіряти обгрунтованість цін по усіх господарських операціях, а не тільки по тих, які підпадають під критерії контрольованих. Інша справа, що в останньому випадку податкові органи не зможуть застосовувати встановлені законом спеціальні правила визначення звичайної ціни і коригування податкових зобов'язань компаній. Але це не привід розслаблятися.
|
Дмитро Йовдий |
Які можливості для зловживань?
З одного боку, Міністерство прибутків і зборів отримало нову сильну зброю для боротьби з виведенням засобів за кордон. Але в той же час, враховуючи нинішню ситуацію, у бізнесу є абсолютно обгрунтовані побоювання з приводу того, яким чином податківці розпоряджатимуться цим інструментом.
Є підозри, що податківці в окремих випадках по-своєму трактуватимуть важливі норми Закону. Наприклад, незважаючи на наявність в Законі вичерпного переліку пов'язаних осіб для цілей ТЦО, він містить дещо туманне формулювання, що допускає можливість визнання осіб пов'язаними у разі наявності деякого впливу "відповідно до укладених договорів" або "іншої можливості" однієї особи впливати на рішення, що приймаються іншим. При такому підході фізична особа, що має генеральне доручення від двох юридичних осіб, може сприйматися як пов'язане по відношенню до обох осіб. Можна припустити, що навіть особи, що згідно із законом не є пов'язаними, цілком можуть стати такими згідно з виводами перевірки, а операції між такими особами автоматично можуть потрапити під категорію контрольованих. А це, окрім можливого коригування податкових зобов'язань податковим органом, для компанії ще і штраф за неподання звіту про контрольовану операцію, до речі, дуже значний - 5 % від суми операції.
В якості ще одного прикладу можна назвати неврегульованість особливостей визначення звичайних цін і ринкового діапазону цін для окремих сфер господарської діяльності, приміром, на сільськогосподарську продукцію, що експортується по форвардних і ф'ючерсних контрактах. При такій редакції Закону ці компанії в першу чергу ризикують неправильно, на думку податківців, визначити звичайну ціну з урахуванням передбачених Законом методів її визначення.
Неясним залишається питання визначення суми операції при виконанні посередницьких договорів. Чи повинні при цьому враховуватися тільки винагорода, отримана комісіонером, агентом внаслідок таких операцій, або уся сума транзитних грошових коштів, що проходить через посередника в якості оплати від контрагентів. Очевидно, для посередників другий варіант є комфортнішим. На мій погляд, для вирішення цієї проблеми при встановленні критерію контрольованості операції в 50 млн. грн. коректнішим було б формулювання "сума прибутків і витрат від здійснення операції", а не "сума операції", як це передбачено діючою редакцією Закону.
Викликає нерозуміння і встановлений законом термін проведення перевірки ТЦО - 6 місяців з правом продовження ще на 6 місяців. Хоча у багатьох європейських державах термін податкової перевірки ТЦО набагато більший, в реаліях України, враховуючи до того ж наявність планових комплексних перевірок і можливості позапланових, на великі підприємства може лягти непосильне навантаження спілкування з контролюючим органом. Не виключено, що в окремих випадках інструмент податкової перевірки ТЦО застосовуватиметься для блокування діяльності підприємства.
Боротьба з виведенням засобів за межу або непродумана спроба за всяку ціну наповнити бюджет?
Остаточна редакція Закону, як і наступна поведінка Миндоходов, у формуванні переліку низконалоговых юрисдикцій свідчить про абсолютно фіскальний підхід до цього питання. Адже в першій версії проекту закону про ТЦО контролювати пропонувалося лише ті країни і території, у яких податок на прибуток менше на 5 процентних пунктів, а не на 5 %. Податок на прибуток в Україні сьогодні - 19 %, виходячи з цього, під контроль повинні були потрапити операції з державами, у яких податок на прибуток нижче 14 %. Але у фінальній версії документу замість "п.п". законодавці поставили знак "%". І тепер під контролем знаходяться країни, у яких ставка податку на прибуток нижче 18,05 %. Відповідно, перелік "контрольованих" країн істотно розшириться.
Міністерство прибутків і зборів вже зараз пропонує включити в цей список 92 держави. При чому появу окремих країн в цьому переліку викликає здивування. Приміром, в список включена Німеччина, де контроль за податковою і фінансовою звітністю найбільш жорсткий в Європі; Швейцарія, де податок на прибуток в цілому вище, ніж в Україні, але в кантоні Цуг він складає 7 % (проте в списку опинилася не окрема територія, а ціла держава); Білорусь, де хоч податок і нижче, ніж в Україні (18 %), але із-за загрози націоналізації інвестувати туди навряд чи хтось стане. В той же час в переліку відсутня Російська Федерація, у багатьох регіонах якої податок складає менше 18 %.
Втім, Кабінету Міністрів України ще тільки належить затвердити перелік цих держав, після чого їх можна буде аналізувати більше предметно.
Що не передбачили?
Одним з головних питань залишається ситуація, коли в ланцюжку постачання бере участь особа, що формально не є пов'язаною по відношенню до інших учасників, адже тоді і операція перестає бути контрольованою. Чи, приміром, коли в ланцюжку експорту фігурує особа, зареєстрована в країні з низьким оподаткуванням. Ця особа, купивши товар у українського платника податків, може продати його компанії з низконалоговой юрисдикції, пов'язаної, що являється, з платником податків і на якій буде згенерований основний прибуток.
З іншого боку, платники податків мотивовані вказувати цю інформацію в звітах п'ятивідсотковим штрафом від суми операції. До того ж податкові органи в порядку угод про обмін інформацією мають можливість отримати інформацію про остаточного контрагента угоди, хоча раніше це робилося украй рідко.
До речі, в аналогічному законі Російської Федерації цей ризик передбачений. До контрольованих в РФ прирівнюються угоди, здійснені за участю третіх осіб, якщо при цьому фактично такі треті особи не виконують реальних функцій, не мають істотних активів або комерційних ризиків. У українському законі подібної норми немає, проте у податкових органів є спосіб мотивувати платників податків все-таки розкривати істинну інформацію про свої операції у вигляді п'ятивідсоткового штрафу за неподання відповідного звіту і можливість отримати інформацію.
Що треба робити вже зараз?
Можна однозначно стверджувати, що процес підготовки компанії до нових правил трансфертного ціноутворення трудомісткий і тривалий і може вимагати змін структури операцій, договірних стосунків, внутрішніх процесів компанії. Тому затягувати з його початком не варто, особливо враховуючи, що нове законодавство набуло чинності і через декілька місяців необхідно буде відзвітувати за ціни, вживані вже сьогодні.
Негайно платникам податків треба почати роботу по впровадженню моделі ТЦО на підприємстві: проаналізувати поточні і планові господарські операції на предмет їх відповідності критерію контрольованих, скласти список пов'язаних осіб або його актуалізувати з урахуванням нових критеріїв, визначити прийнятний метод визначення ринкових цін на товари (роботи, послуги), що реалізовуються підприємством; визначити джерела інформації, які можуть бути використані для визначення рівня звичайних цін; розробити автоматизовані процеси для впровадження, планування, моніторингу і документування ТЦО, навчання персоналу і т. д., врахувати витрати на ТЦО у бюджетах підприємства наступного року (це стосується не лише збільшеного податкового навантаження, але і, ймовірно, витрат на додатковий персонал - фахівців з трансфертного ціноутворення).
Говорячи про Закон в цілому, можна відмітити, що, незважаючи на окремі недоліки і риски самовільної інтерпретації його норм податковими органами, впровадження моделі трансфертного ціноутворення, безумовно, є позитивним фактом і відповідає цивілізованим правилам податкової політики. Хочеться вірити, що Закон працюватиме в конструктивному руслі, а не використовуватиметься виключно в якості інструменту для "укручування гайок" бізнесу. Втім, незабаром це продемонструють прийняті Кабінетом Міністрів нормативні акти на виконання Закону, перші податкові перевірки і судова практика. Чекати залишилося не так довго.
Дмитро Йовдийкерівний партнер юридичної фірми UNK PARTNERS
