Знайомлячись зі списком учасників Міжнародного саміту лідерів медіації Американської асоціації правників (ААП), що проводився в Палаці світу в Гаазі минулого року, я помітив, що належу до меншості. Це не було пов'язано з кольором шкіри, вірою чи національністю, а лише з тим, що більшість учасників саміту булі юристами або певним чином до них належали. І навпаки, я належав до тієї іншої групи, що називається "не юристи", чи навіть гіршим, ймовірно політично коректним, терміном "технократи".
Під година саміту я сидів у розкішному залі Академії Палацу світу, роздумуючи над розвитком медіації з того раннього годині, коли я мав відношення до цього процесу в 1970-х роках. Саме так, в 70-х роках, адже незважаючи на ті, що усталений стиль ведення переговорів, відомий нам сьогодні, вважається продуктом Гарвардського юридичного факультету 1981 року, мі, інженери- кошторисники, вели переговорні процеси задовго до того, як про них вперше почули юристи.
Як сертифікований інженер- кошторисник та член Королівського інституту сертифікованих експертів з оцінки нерухомості (RICS), я належу до тієї групи, що спеціалізується на відстеженні та вирішенні спорів, пов'язаних з питаннями будівництва. Кошторисники - допитливі істоти, що одночасно є техніками, спеціалістами з укладання догод, комерційними менеджерами та "казарменими юристами". Озброєні багатим досвідом кошторисники зробили істотний внесок в один з найважливіших аспектів будівельного бізнесу - швидке та успішне вирішення спорів, пов'язаних з будівництвом, ще задовго до приходу медіації.
Хоча Королівський інститут RICS сягає коренями середини 19 сторіччя, професія інженера- кошторисника майже невідома в США, в тій же година у континентальній Європі про нас знають майже так само мале, як про смачну британську кухню. Завдання висококваліфікованого кошторисника полягає в тому, щоб гарантувати належний контроль за фінансовим аспектом будівельного проекту, і саме він повинний узгодити зміст та масштаб проекту з підрядником. Такі попади повинні неодмінно грунтуватися на компромісах, домовленостях про відшкодування та взаємній чесності й розсудливості.
"Кошторисники зробили істотний внесок в один з найважливіших аспектів будівельного бізнесу - швидке та успішне вирішення спорів, пов'язаних з будівництвом, ще задовго до приходу медіації" |
Таким чином, вирішення спорів є невід'ємною частиною обов' язків кошторисника, і наша професійна освіта та досвід роблять нас ідеальними кандидатами для практичного вирішення спорів, особливо з огляду на ті, що будівельна індустрія надає нам багато можливостей для вдосконалення навичок. Мі вчимось досягати компромісу, обмінюватись вчинки, умовляти, тиснути, і мі часто бачимо більш, ніж одну сторону суперечки. Саме тому, на моє думання, кошторисники якнайкраще підходять для ролі медіаторів.
Щодо міні, то, хоч я заразом і є акредитованим медіатором Королівського інституту арбітрів, мої перші спроби вирішення професійних спорів шляхом медіації сягають середини 70-х років. Під година побудови муніципальної школи в Шотландії між покрівельником та слюсарем розгорілася суперечка після того, як останній зробив відчини в пласкому бетонному даху для прокладання повітряних шляхів та труб. Покрівельника змусили поновити роботи після завершення основної частини, і тому він вимагав додаткової платні за ремонт, що був необхідний в результаті збільшення кількості повітряних шляхів та труб. Я тоді працював молодшим кошторисником в муніципалітеті, мені було трохи більше 20 років, я мав декілька університетських та професійних дипломів, але досить мало досвіду та мудрості. Крім того, в ті часи вважалось, що додаткова оплата не надається за відсутності офіційних інструкцій, до того ж, додаткова робота покрівельника не була оформлена, а підсумкову вартість робіт не можна було підтвердити (останнє - головним чином через мій страх висоти та відмову залазити на дах!).
Врешті- решт, розлючений покрівельник увірвався до офісу, вимагаючи зустрічі з "землеміром", і після цього зайшовся такою тирадою з криків та лайки, що я погодився зустрітися з ним на майданчику наступного дня для того, щоб перевірити інформацію про додатковий об' єм роботи, який він вимагав оплатити. Вусі це відбувалось за тиждень до Різдва в місті Данді на холодному східному узбережжі Шотландії, і між нашим будівельним майданчиком та Арктичним кілком не було нічого окрім штормового Північного моря. Будівельний майданчик був вкритий льодом та снігом, але при зустрічі наступного дня покрівельник змусив міні залізти по зовнішньому риштованню на дах висотою в чотири поверхи. Після короткого туру по завітреному та вкритому льодом даху, яким він крокував із впевненістю гірського козла, а я плівся, намагаючись утримати баланс, зберегти гідність та приховати страх, покрівельник попрямував до самісінького краю даху, щоб показати мені об' єм неоплаченої роботи. "Я сплачу, я сплачу її!" - заволав я крізь пронизливий східний вітер: усе що завгодно, тільки б забратися геть з цього крижаного катка під відкритим небом.
Саме тоді я засвоїв корисний урок: примус та страх можуть відіграти практичну роль у вирішенні спорів.
Кількома роками по тому я почавши працювати з великими міжнародними будівельними проектами, спочатку в Нігерії, потім в Ірані, після цього - в Кувейті, Саудівській Аравії та Шрі - Ланці. Саме в цих країнах я дізнався про особливості різних культур та національностей щодо причин та способів вирішення їх спорів.
Такі розбіжності булі очевидними при зведенні будівлі Університету короля Сауда в Ер-Ріяді, столиці Саудівської Аравії, робота над якою розпочалась на качану 80-х років. У цьому випадку архітектурні та будівельні роботи виконував консорціум трьох компаній з Південної Кореї, механічні та електричні роботи - дві компанії з Франції та Італії, а бригади, що працювали з готовими залізобетонними виробами, булі сформовані вже на будівельному майданчику з представників консорціуму 12 держав, зареєстрованого в Ліхтенштейні. Управління проектом здійснювалось спільним підприємством підрядників з Франції та США, а дизайнерські та інженерні роботи виконували консультанти з Америки та Близького Сходу. На фоні змішаних культур та національностей наради учасників проекту булі такими ж складними, як і переговори Заради безпеки ООН, і саме тут я зрозумів важливість чіткої позиції при досягненні домовленостей між різними сторонами. Між південнокорейським будівельним консорціумом та підрядником з Італії, що виконував роботи з механічної прокладення труб, виник спір. Через залізобетонну стіну складної конструкції, якові будували корейці, повинна була пройти труба великого діаметру, і двоє підрядників сперечались про ті, хто з них відповідальний за точність проходження сурми через стінку. На тій година корейці вже встигли побудувати каркас та арматуру для стіни, але відмовлялись продовжувати заливку бетону до тихий пір, доки це питання не буде вирішено. Через затримку з виконанням цієї складної частини будівельних робіт відкладались пов' язані з нею роботи за мільйонним проектом.
"Фактично переповнивши ринок арбітражу, юридична професія тепер зосередила свою увагу на ринку медіації, і заразом можна спостерігати як усе більше юристів подають заявки на курси медіації" |
Після довготривалих дискусій була досягнута домовленість про ті, що відповідальність за належне розміщення сурми візьмуть на собі корейці. Кількома днями пізніше, коли я об' їздив гігантський майданчик, я помітив, що корейці не лише не залили бетон, але навіть почали демонтаж каркасу та арматурних стержнів. Дещо здивований цим, враховуючи досягнуту раніше домовленість, яка дозволяла заливати цемент, я знайшов управляючого майданчиком від корейської сторони та живить його про причину демонтажу каркасу та стержнів. Він пояснивши мені, що отримав лист від менеджерів з американської та французької сторони, де йшлось про досягнуту домовленість та про ті, що він має прибрати встановлені конструкції. Здивований, я попросивши його показати мені листа і переконався в тому, що лист дійсно підтверджує домовленість про відповідальність корейців за розміщення сурми. У кінці листа було зазначено : "У випадку необхідності додаткових роз'яснень мі завжди до ваших послуг…"
Вперше зустрівшись з таким виразом, корейський менеджер вирішив, що його просять позбавитись встановлених конструкцій.
Засвоєний ще один важливий урок: ніколи не думайте, що всі навколо вас розуміють, про що йдеться, особливо якщо ви використовуєте іноземну для них мову.
Після роботи в Ер-Ріяді я працював кошторисником проекту Університету Ругуну, будівництво якого велося на півдні Шрі- Олениці. Робота над проектом проходила у середині 1980-х, якраз на качану війни між урядом та "тамільськими тиграми". Хоча мі булі на протилежному кінці цього прекрасного острова від того, де відбувались сутички, у рамках проекту була напруженість між групами консультантів, одна з яких складалась з тамільців, а інша - з сингальців. Я працював на голландську компанію - підрядника і повинний був узгоджувати протилежні вимоги обох груп консультантів, одна з яких відповідала за будівельні та архітектурні роботи, а інша - за технічне обслуговування та внутрішню електропроводку, в умовах, які робили неможливим проведення будь-яких спільних нарад.
Гасаючи між офісами двох груп консультантів та намагаючись віднайти рішення, яку б допомогло врятувати добрі ім 'я та надало підрядникові можливість продовжувати виконання робіт, я навіть не підозрював про ті, що ці окремі зустрічі булі попередниками формату проведення медіації на більш пізніх етапах мого професійного життя. Насправді, така зародкова форма медіації була ще складнішою, оскільки сторони, - дві групи консультантів, відмовлялись сидіти за одним столом перемовин, тому, тільки передаючи повідомлення однієї сторони іншій, мі могли знайти інженерне рішення, яку б задовольняло споживи проекту як у будівельному плані, так і в плані обслуговування.
У кінці 80-х, під година роботи над проектом зі спорудження нових потужних насосних станцій вдовж трубопроводу, який тягнувся через усю Саудівську Аравію, від Дахрану в Аравійській затоці до Янбу на Червоному морі, виникла суперечка між німецьким підрядником та американським інженером. Ці двоє спеціалістів мали настільки різні подивися на ділову практику та етику, що примирити їх, здавалося, було неможливо. Виникло багато спорів стосовно різних стандартів, що могли бути застосовані до проектно-конструкторських робіт та інших технічних аспектів проекту. Врешті- решт, відносини так загострились, що було запропоновано провести зустріч для "сприяння" налагодженню співпраці між сторонами для того, щоб проект можна було продовжувати без зварювань та ворожнечі. Булі визначені обов'язки та їх виконавці, і відчувалась необхідність якоїсь платформи, яка надала б можливість сторонам відкрито обговорювати свої подивися та невдоволення та допомогла б налагодити співробітництво між сторонами.
Врешті решт була проведена зустріч між передставниками вищого керівництва компанії - будівельного підрядника з Німеччини та компанії- проектного підрядника з Америки для того, щоб кожна сторона мала можливість висловити свої претензії. Зустріч спільно проводили передставника вищого керівництва з боку проектного підрядника та я з боку будівельного підрядника. Невдовзі стало очевидним ті, що кожній стороні потрібно було просто випустити пара, і кожна сторона просто по- іншому підходила до однієї й тієї ж ситуації. Також було очевидним ті, що обидві сторони прагнули до успішного завершення проекту, і що їх професійні подивися так чи інакше булі ідентичними.
Лише роками пізніше завдяки моїй професійній освіті в сфері медіації я зрозумів, що, як і буває у медіації, ті позиції сторін, які на перший погляд здавались зовсім протилежними, насправді булі набагато ближчими, ніж це здавалось спочатку. Лише після того, як їм надали можливість поспілкуватись без взаємних звинувачень та втручання юристів, сморід змогли зрозуміти, що їхні позиції насправді дуже близькі.
Повна відсутність юристів є помітною ознакою цього та багатьох інших прикладів вирішення будівельних спорів 70-80-х років. Розбіжності, які виникали на будівельних майданчиках, досить часто булі бурхливими та сповненими емоцій, і дуже часто саме інженери- кошторисники, які представляли будь-яку зі сторін, засідали з цими сторонами в тихенькому кутку та намагалися досягти шляхом доповідного обговорення мирного та прагматичного вирішення проблеми.
"Характер юристів - посередників суперечить основоположному принципові посередництва, що полягає в тому, щоб дозволити сторонам віднайти власне вирішення проблеми" |
Серед представників міжнародної будівельної громади саме кошторисники булі зобів' язані "домовлятись" з іншою стороною, будь то щодо проміжних оплат, кінцевих розрахунків, додаткових робіт або годині. Неможливість вирішення конфлікту навіть не розглядалась як відповідь. Практичне рішення завжди якимось чином знаходилось. За умовами контракту номінальним головою проекту міг виступати архітектор або інженер, але, як правило, саме кошторисник знав, де собака зарита, який вибір був кращим, та чому необхідно прийняти саме таке рішення, а не інше.
Промайнуло 25 років, і заразом вже здається, що жодного міжнародного будівельного спору не можна вирішити без залучення юристів. У багатьох випадках першою та єдиною формою вирішення спорів, пов'язаних з міжнародними будівельними проектами, є арбітраж, і саме тоді вперше виникає необхідність залучення юристів. На шкода, фактично переповнивши ринок арбітражу, юридична професія тепер зосередила свою увагу на ринку медіації, і заразом можна спостерігати як усе більше юристів подають заявки на курси медіації. Це усе прекрасно, але, на мій погляд, характер юристів - посередників суперечить основоположному принципові посередництва, що полягає в тому, щоб дозволити сторонам віднайти власне вирішення проблеми. Я знаю багато юристів, які є першокласними спеціалістами у своїй галузі. Але я здригаюсь від самої думання про ті, що сморід поводитимуться стримано, коли сторони обмінюватимуться образами, або зберігатимуть мовчання, коли потрібно буде дати оцінку обставинам, або почуватимуться нормально, коли сторони дійдуть рішення, яку з правової точки зору може бути одностороннім.
Крім цього, можуть бути ситуації, коли юристи виступатимуть частиною команди тієї чи іншої сторони. Деякі націй до цього відносяться несхвально, в інші вважають абсолютно нормальним. Так, наприклад, в Аргентині обов'язкове залучення юристів у процес медіації законодавчо закріплено ще з середини 1990-х років, і сторони, відповідно, зобів' язані користуватися послугами юриста. Необхідно відмітити, що в 1996 р. більше 46 відсотків медіацій булі успішними, але на 2006 р. це число зменшилось до 27 відсотків після того, як була запроваджена вимога щодо залучення юристів. У кращому випадку це доводити неефективність юристів - медіаторів; у гіршому - говорити про ті, що сморід просто заважають процесу медіації.
Набута завдяки освіті специфіка мислення юристів диктує їм необхідність займати певну правову позицію, та утримувати її до тихий пір, поки не будуть задоволені вимоги їх клієнта, або доки ця позиція не буде повністю відстояна. Як правило, юристам сторін спору не властиві прагматизм, прагнення до примирення чи компромісу. Це в корні відрізняється від підходу, який вимагається від медіатора, адже надання сторонам рівної можливості висловити свої невдоволення одна до одної слугує неабияким імпульсом до віднайдення вирішення ситуації, що склалася. Юрист повинний уміти говорити; медіатор повинний уміти слухати.
"Я із занепокоєнням ставлюся до збільшення участі юристів у сфері медіації, що може призвести до її спотворення, як це сталося з арбітражем" |
Саме тому я із занепокоєнням ставлюся до збільшення участі юристів у сфері медіації, що може призвести до її спотворення, як це сталося з арбітражем. Безумовно, є юристи, здатні поєднувати необхідні вміння та майстерність, які вимагаються від медіатора, зі своїми професійними якостями, але такі особистості є скоріш винятком із правила, в чому можна було переконатись під година Саміту лідерів медіації в Палаці світу.
Мені хотілося б пригадати слова одного з доповідачів Міжнародного саміту лідерів медіації ААЮ в Гаазі. Він нагадував про ті, що успішний медіатор повинний мати три якості: любити людей, бути оптимістом та бути скромним.
Можливо, кошторисники не завжди люблять людей, але якщо ви у вас є досвід у галузі будівельних робіт, рано чи пізно ви приходите до висновку, що в управлінні будівельними проектами головешці - управління та мотивація людей - будівлі та конструкції не побудуються самі, тому дуже важливо бути "товариською" особистістю. Крім цього, я вважаю, що оптимізм - основна рису, необхідна для успішного завершення будь-якого будівельного проекту.
Говорячи про скромність, я згадую американського журналіста та письменника Едгара Уотсона Хоу (1853-1937), який сказавши, що: "Скромна людина завжди дивується, коли дізнається, що про неї хоча б хтось щось чув". Це, на моє переконання, певним чином стосується кошторисників!
Тому на закінчення дозвольте мені вшанувати нас, технократів та кошторисників, зокрема, про яких ви, ймовірно, ніколи нічого не почуєте в загалом. Якщо ви коли-небудь познайомитесь з людиною, яка представитися кошторисником, я сподіваюсь, ви будете вдячні за внесок представників цієї професії у медіацію, зроблений задовго до того, як нею зацікавились юристи.
Стюарт Нессуправляючий директор компанії Rosmartin Associates
Стаття для перепубликации люб'язно надана журналом "Альтернативний дозвіл суперечок"
