Финансовый мониторинг: что учесть юридическому сегменту?

В 2001 году FATF охарактеризовал юристов как потенциальных субъектов по отмыванию денег и финансированию терроризма через разнообразие услуг, предоставляемых своим клиентам. В отчете FATF «О типологии отмывания денег за 2000 - 2001 г.» указано, что юристы причастны к сложным схемам отмывания денег через способность маневрировать между консультациями по финансовым и налоговым вопросам, созданием трастов и юридических лиц, сопровождением операций с недвижимостью, другими финансовыми вопросами. Например, инвестициями.

Согласно статье 6 Закона Украины «О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения» (далее - Закон ПОД/ФТ), адвокаты, нотариусы и субъекты хозяйствования, которые предоставляют юридические услуги, являются специально определенными субъектами первичного финансового мониторинга.

Из опыта работы, юристы в Украине в своей деятельности не часто сталкиваются с финансовым мониторингом. Это отображает статистика Министерства юстиции. На своем веб-сайте Министерство юстиции публикует ежегодные отчеты о мерах, принятых в сфере финансового мониторинга юридических услуг. Согласно последнего отчета за I квартал 2020 года, Минюстом было проведено 317 проверок субъектов юридических услуг, из них 315 проверок нотариусов, 1 проверка адвокатского объединения, 1 проверка субъекта хозяйствования, предоставляющего юридические услуги. Минюст принял 27 решений о применении санкций в отношении субъектов в виде наложения штрафа на общую сумму 16 235 грн. Уместно сказать о размерах штрафов в сфере финансового мониторинга в других секторах хозяйственной деятельности. Например, Национальный банк Украины за нарушение требований законодательства о финансовом мониторинге в декабре 2022 года наложил штраф на АО «СЕНС БАНК» (предыдущее название - АО «АЛЬФА-БАНК») в размере 47 702 500,00 грн.

Безусловно, риск легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирование терроризма и/или финансирование распространения оружия массового уничтожения (далее - ОД/ФТ) в финансовом секторе значительно превышает такие риски в сфере предоставления юридических услуг. Достаточно вспомнить юридическую фирму Mossack Fonseca, через которую было «отмыто» 2 триллиона долларов США.

Из изложенного выше, можно констатировать, что риску ОД/ФТ равнозначно подвержены все секторы экономической деятельности. Этим и определяется актуальность темы данной статьи.

Из формулировки статьи 6 Закона ПОД/ФТ выходит, что с обретением статуса субъекта первичного финансового мониторинга (далее - СПФМ), на юридический сектор возлагаются определенные обязанности. Согласно п. 1 ч. 1 статьи 10 Закона ПОД/ФТ исполнение обязанностей субъекта первичного финансового мониторинга обеспечивается: адвокатскими бюро, адвокатскими объединениями и адвокатами, осуществляющими адвокатскую деятельность индивидуально; нотариусами, субъектами хозяйствования, оказывающими юридические услуги, если они участвуют, представляя имя и/или по поручению клиента, в любой финансовой операции и/или помогают клиенту планировать или осуществлять сделку по:

• купле-продажи недвижимости или управлению имуществом при финансировании строительства жилья;

• купле-продажи субъектов хозяйствования и корпоративных прав;

• управлению денежными средствами, ценными бумагами или другими активами клиента;

• открытию и/или управлению банковским счетом или счетом в ценных бумагах;

• привлечению средств, необходимых для создания юридических лиц и фондов, обеспечению их деятельности или управлению ими;

• созданию, обеспечению деятельности или управлению юридическими лицами, фондами, трастами или другими подобными правовыми структурами.

Положения статей 6 и 10 Закона ПОД/ФТ были имплементированы из «Рекомендации по внедрению риск-ориентированного подхода для работников юридической сферы» FATF. Список операций обусловлен тем, что для их осуществления необходимы именно юристы.

На первый взгляд, список транзакций представляется достаточно широким, поскольку охватывает предмет деятельности большого количества юристов. Например, в сферах корпоративного, банковского права и сферы недвижимости. Но, в отличие от других видов деятельности, юридический сектор не обязан сообщать о пороговых финансовых операциях или сохранять результаты проверок клиентов в течение 5 лет.

Более того, согласно ч. 3 ст. 10 Закона ПОД/ФТ нотариусы, адвокатские бюро, адвокатские объединения, адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально, лица, оказывающие юридические услуги, могут не выполнять обязанности по осуществлению надлежащей проверки клиента и не уведомлять специально уполномоченный орган (Государственную службу финансового мониторинга) о своих подозрениях при предоставлении услуг по защите клиента, представительства его интересов в судебных органах и по делам досудебного урегулирования споров или предоставления консультаций по защите и представительству клиента.

Указанная норма частично освобождает юридический сектор от исполнения обязанностей в сфере ПОД/ФТ, но согласно другим положениям Закона о ПОД/ФТ и Положению об осуществлении финансового мониторинга субъектами первичного финансового мониторинга, государственное регулирование и надзор за деятельностью которых осуществляет Министерство юстиции Украины СПФМ обязан:

1) встать на учет в Государственной службе финансового мониторинга Украины (независимо от формы деятельности);

2) назначить ответственного работника за проведение финансового мониторинга (для юридических лиц);

3) разработать и ввести специальные внутренние нормативные документы: правила финансового мониторинга и программу осуществления финансового мониторинга (для юридических лиц);

4) проводить меры надлежащей проверки клиентов (за исключением обстоятельств, указанных в ч. 3 ст. 10 Закона ПОД/ФТ).

Указанный перечень действий - это необходимый минимум, который должен выполнить каждый субъект юридического сегмента.

Для постановки на учет в Государственной службе финансового мониторинга Украины (далее - ГСФМ) необходимо заполнить и предоставить форму 1-ФМ «Форма учета субъекта первичного финансового мониторинга». Подходящую форму можно найти и скачать на сайте ГСФМ. По содержанию формы необходимо предоставить следующую информацию: идентификационные данные СПФМ, общие сведения о субъекте, местонахождении или месте жительства, сведения об ответственном работнике. После проверки предоставленной информации, ГСФМ субъект получает учетный идентификатор.

Что касается назначения ответственного работника, каждый субъект должен исходить из собственных ресурсов. Требования по назначению ответственного работника применяются только для лиц, осуществляющих свою деятельность в форме юридического лица. Работник, ответственный за проведение финансового мониторинга, назначается руководителем субъекта не позднее пяти рабочих дней со дня установления деловых отношений с клиентом, предусматривающий участие субъекта в финансовых операциях, определенных Законом. Следует отметить, что относительно компании, которая предоставила услуги согласно ст. 10 Закона НДП/ФТ ранее, какие-либо санкции в форме предупреждения или штрафа не применяются. Полномочия ответственного работника могут быть возложены на руководителя субъекта соответствующим органом управления субъекта или учредителями. Ответственный работник должен отвечать следующим требованиям:

- иметь безупречную деловую репутацию;

- иметь высшее образование;

- иметь опыт работы не менее одного года в сфере ПОД/ФТ.

Ответственный работник должен знать законодательство и международные стандарты в сфере предотвращения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, владеть навыками их применения в практической деятельности. Лицо, впервые назначенное на должность ответственного работника, должно в течение трех месяцев со дня назначения пройти обучение в установленном законодательством порядке. Учеба проходит в Академии финансового мониторинга.

Требования к правилам и программе осуществления финансового мониторинга подробно изложены в Положении Министерства юстиции. Эти документы должны содержать порядок проведения финансового мониторинга в компании, то есть назначение ответственного работника, порядок определения политически значимых лиц (PEP), критерии рисков и тд. Такие документы должны отображать устройство системы внутреннего финансового мониторинга в компании.

Меры надлежащей проверки клиентов включают:

- идентификацию и верификацию клиента (его представителя);

- установление конечного бенефициарного собственника клиента или его отсутствия, в том числе получение структуры собственности с целью ее понимания, и данных, позволяющих установить конечного бенефициарного собственника, и принятия мер по верификации его лица (при наличии);

- установление (понимание) цели и характера будущих деловых отношений или проведение финансовой операции;

- проведение на постоянной основе мониторинга деловых отношений и финансовых операций клиента;

- обеспечение актуальности полученных и существующих документов, данных и информации о клиенте.

Идентификация и верификация клиента осуществляются до установления деловых отношений, совершения сделок (кроме случаев, предусмотренных Законом ПОД/ФТ), проведения финансовой операции, открытия счета. С целью не препятствования обычной деловой практике верификация клиента может осуществляться при установлении деловых отношений. В таком случае осуществление верификации должно быть завершено как можно скорее после первого контакта с клиентом при условии осуществления эффективного управления рисками легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения.

На первый взгляд, внедрение финансового мониторинга достаточно объемный и кропотливый процесс. Особенно это касается компаний, обязанных разрабатывать и внедрять внутренние документы, проводить обучение для работников, адаптировать запросы клиентов, нанимать ответственных лиц и т.д. Но несмотря на сложность процесса, проведение мероприятий ПОД/ФТ объективно необходимо для любой компании.

Объективными факторами внедрения финансового мониторинга являются:

1) выполнение требований действующего законодательства;

2) устранение репутационных рисков;

3) предотвращение осуществления незаконных финансовых операций и участия работников компании в таких операциях;

4) предотвращение штрафов со стороны контролирующих органов.

Важен международный аспект. Проведение KYC/AML процедур давно не новелла для международных юридических компаний. Компании «большой четверки», такие как Deloitte, PricewaterhouseCoopers, Ernst&Young и KPMG и другие иностранные юридические фирмы, уже давно имеют наработанные процедуры по изучению своих потенциальных клиентов и контрагентов.

На наш взгляд, финансовый мониторинг должен внедряться комплексно с системой комплаенс. Наличие процедур по противодействию отмыванию средств и финансированию терроризма, мер по изучению клиентов и контрагентов, процедур по выявлению конфликта интересов, защите репутации, санкционные процедуры будут свидетельствовать о надежности компании как контрагента, и безусловно, откроют новые возможности к сотрудничеству.

Кирилл Бавыкин,

юрист BFG ADVISORS,

член Ассоциации юристов Украины,

член Комплаенс Комитета АЮУ