Рада адвокатів України рекомендувала адвокатам, адвокатським бюро та адвокатським об'єднанням алгоритм дій на випадок, якщо під час документальної податкової перевірки контролюючий орган вимагає документи або відомості, що містять адвокатську таємницю.
Відповідні роз'яснення 18 серпня надала РАУ за результатами розгляду звернення адвокатки […].
Які документи податкова може вимагати
РАУ нагадала про гарантії, встановлені статтею 23 Закону "Про адвокатуру та адвокатську діяльність". Зокрема, закон забороняє вимагати від адвоката та пов'язаних із ним осіб відомості, що становлять адвокатську таємницю, а також проводити огляд, розголошення, витребування чи вилучення документів, пов'язаних із здійсненням адвокатської діяльності.
Ці гарантії поширюються на будь-які органи державної влади та їх посадових осіб. Тому контролюючий орган не має права вимагати розкриття адвокатської таємниці.
Водночас під час документальної податкової перевірки адвокат, адвокатське бюро чи об'єднання можуть надати документи, які стосуються власного податкового обліку та господарської діяльності й не розкривають інформації про клієнта або зміст наданої йому правничої допомоги. Критерієм допустимості надання документа є неможливість ідентифікувати за ним клієнта, факт його звернення або зміст правничої допомоги.
Зокрема, договори про надання правничої допомоги, акти, інвойси, листування з клієнтами, адвокатські досьє та банківські виписки можуть бути надані контролюючому органу лише у знеособленому вигляді, який унеможливлює таку ідентифікацію, або за наявності письмової заяви клієнта.
РАУ також звернула увагу на спеціальний виняток для трастів. Якщо адвокат є довірчим власником або адміністратором трасту та отримав обґрунтовану письмову вимогу відповідно до статті 44-2 Податкового кодексу, він має надати відповідну інформацію протягом 10 робочих днів. Однак цей виняток не поширюється на звичайну перевірку діяльності адвоката.
Перевірити правову позицію до того, як відповідати податковій, допомагає LIGA360 для адвокатів. Система дає змогу швидко знайти актуальні норми, судову практику та правові позиції, зіставити їх і перейти від правового питання до аргументованого рішення без зайвих пошуків. Використовуйте LIGA360 у щоденній адвокатській роботі, щоб швидше перевіряти аргументи та готувати обґрунтовану відповідь на вимоги контролюючих органів.
Як діяти, якщо податкова вимагає захищені документи
РАУ рекомендує в такій ситуації:
1. Вимагати письмової вимоги. У ній має бути визначено перелік документів і правові підстави їх витребування.
2. Надати мотивовану письмову відмову щодо документів, які містять адвокатську таємницю, із посиланням на відповідні положення Закону «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та рішення РАУ.
3. Одночасно надати документи, які не містять адвокатської таємниці, а також знеособлені документи або документи, щодо яких клієнт надав письмову заяву.
4. Зафіксувати факт висунення вимоги, зокрема письмово, а за можливості й технічними засобами. Відповідні заперечення варто також відобразити у запереченнях до акта перевірки.
5. Невідкладно повідомити раду адвокатів регіону та Національну асоціацію адвокатів України, щоб вони могли відреагувати в межах захисту гарантій адвокатської діяльності.
5. За наявності підстав оскаржити дії посадових осіб контролюючого органу в адміністративному або судовому порядку та порушити питання про відповідальність за статтею 397 Кримінального кодексу.
При цьому відмова в наданні документів, які містять адвокатську таємницю, є виконанням прямої вимоги закону. Тому, за позицією РАУ, її не можна розглядати як відмову платника податків від проведення перевірки чи як ненадання документів для застосування передбачених податковим законодавством заходів.
Документообіг краще організувати заздалегідь
РАУ окремо рекомендує адвокатам завчасно розмежувати документи податкового обліку та документи, що містять адвокатську таємницю.
Це може передбачати окреме зберігання документів, спеціальне позначення адвокатських досьє, а також відповідні застереження в договорах про надання правничої допомоги щодо порядку подання клієнтом письмової заяви.
Такий підхід дає змогу чіткіше визначити, які документи можуть бути надані під час перевірки, а які захищені законом і не можуть бути витребувані.
Копію рішення РАУ планує надіслати Державній податковій службі для врахування під час перевірок адвокатів, адвокатських бюро та адвокатських об'єднань.