Що таке FATCA для України та що має знати комплаєнс-офіцер?

У світі поширеною є проблема використання іноземних фінансових систем для легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, та ухилення від сплати податків. Одним із способів боротьби з цією проблемою є запровадження ефективного законодавства, яке встановлюватиме механізм здійснення перевірок клієнтів-власників рахунків і коштів на цих рахунках фінансовими установами. У цій статті ми розглянемо один із таких законодавчих актів, а саме Закон Сполучених Штатів Америки "Про податкові вимоги до іноземних рахунків" (Foreign Account Tax Compliance Act (надалі - "FATCA"), його роль і застосування в Україні та що важливо розуміти комплаєнс-офіцерам для виконання вимог FATCA в Україні.

1. Що таке FATCA та яке правове забезпечення FATCA в Україні?

FATCA - це закон, який був прийнятий Конгресом США 18 березня 2010 року та введений в дію з 1 липня 2014 року. FATCA прийнятий у США для протидії ухиленню від сплати податків фізичними та юридичними особами, що є податковими резидентами США.

Для того щоб США могли контролювати дотримання надходжень у бюджет від американських платників податків, які знаходяться в Україні, Уряд України та Уряд США уклали Угоду про поліпшення виконання податкових правил й застосування положень Закону США "Про податкові вимоги до іноземних рахунків" (FATCA) (надалі - "Угода"), яка була ратифікована 29 жовтня 2019 року. Україна взяла на себе зобов'язання отримувати інформацію стосовно всіх американських підзвітних рахунків і щорічно здійснювати передачу цієї інформації до США в автоматичному режимі. Таким чином, Служба внутрішніх доходів США (IRS) отримує інформацію від Державної податкової служби України (далі - "ДПС") про рахунки податкових резидентів США, що відкриті в українських фінансових установах. Законом України № 323-IX від 3 грудня 2019 року відповідні зміни було внесено до Податкового кодексу України (далі - "ПКУ") та врегульовано обов'язки звітування фінансових установ.

2. Хто повинен звітувати за FATCA?

Обов'язок забезпечувати виконання Угоди поширюється на звітні фінансові установи, тобто банки та небанківські фінансові установи України, окрім тих, що включені до списку непідзвітних фінансових установ (далі - "Звітні фінансові установи"). Перелік небанківських фінансових установ, які зобов'язані виконувати Угоду, встановлюється на сьогодні постановою Правління Національного банку України "Про затвердження Переліку небанківських фінансових установ, які зобов'язані виконувати обов'язки фінансових агентів" від 7 липня 2020 року № 96 та рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку "Про встановлення переліку небанківських фінансових установ, які зобов'язані виконувати обов'язки фінансових агентів" від 6 жовтня 2020 року № 578.

До Звітних фінансових установ належать:

а) банки;

б) кредитні спілки;

в) страховики, які здійснюють страхування життя; та

г) професійні учасники ринків капіталу, які провадять субброкерську діяльність, брокерську діяльність, діяльність з управління портфелем фінансових інструментів і депозитарну діяльність депозитарної установи.

Відповідно до статті 14.1.257^-1 ПКУ вони визначені як фінансові агенти, на яких покладено обов'язки застосовувати заходи належної комплексної перевірки до фінансових рахунків, подавати звіт про підзвітні рахунки до ДПС, виконувати інші обов'язки та нести відповідальність за порушення цих обов'язків за законодавством України.

Перелік непідзвітних фінансових установ визначений у Додатку II Угоди. Ось декілька прикладів: державні суб'єкти господарювання, міжнародні організації, центральний банк, пенсійні фонди з широкою участю тощо.

3. Яка роль комплаєнс-офіцера у забезпеченні FATCA-комплаєнсу?

Важливу роль у забезпеченні FATCA-комплаєнсу відіграє комплаєнс-офіцер. Це спеціаліст, який контролює, щоб діяльність фінансової установи відповідала законодавству України, іноземному та міжнародному законодавству, яке на цю установу поширюється, застосовним політикам, стандартам, актам регуляторних органів. Його роль передбачає створення організаційних умов, щоб Звітна фінансова установа могла отримувати від своїх клієнтів необхідну інформацію в рамках FATCA, ідентифікувати підзвітні рахунки та забезпечити належне звітування до ДПС.

Нижче ми коротко опишемо основні аспекти Угоди, їх виконання на практиці та питання відповідальності фінансових агентів, які важливі для FATCA-комплаєнсу Звітних фінансових установ.

4. Який рахунок є підзвітниим?

Звітувати потрібно про рахунок, що ведеться Звітною фінансовою установою та належить одній або більше зазначеним американським особам чи неамериканському суб'єкту господарювання з однією або більше контролюючими особами, який є зазначеною американською особою. Під контролюючими особами потрібно розуміти фізичних осіб, які здійснюють контроль за суб'єктом господарювання.

5. Хто такі зазначені американські особи?

Зазначеною американською особою є:

• американський громадянин чи фізична особа - резидент США;

• товариство чи корпорація, організована в США або відповідно до законодавства США чи будь-якого з окремих штатів;

• траст, якщо 1) суд у межах США мав би повноваження відповідно до права, що застосовується, видавати накази чи рішення стосовно практично всіх питань управління трастом, а також якщо 2) одна чи більше американська особа мають повноваження контролювати всі суттєві рішення трасту чи спадок померлої особи, громадянина чи резидента США.

Водночас Угода передбачає перелік осіб, які не можуть вважатися "зазначеними американськими особами", тобто про їх рахунки не звітують до Служби внутрішніх доходів США (IRS). До зазначених американських осіб не належать, наприклад: корпорації, пакет акцій яких регулярно продається на одному чи більше сформованому ринку цінних паперів, або американські чи будь-які установи або посередницькі агентства, що повністю належать Уряду США.

6. Як визначити підзвітний рахунок за критеріями FATCA?

Для того щоб визначити американський підзвітний рахунок, який належить фізичній або юридичній особі, Звітна фінансова установа повинна розробити і направити клієнту документ самостійної оцінки. Це можна зробити навіть під час відкриття рахунків новим клієнтам. Документами самостійної оцінки є анкети та опитувальники за власними зразками фінансових установ, які клієнт має заповнити.

Такі опитувальники містять вказівку на те, що інформація збирається для цілей FATCA, та запитують такі відомості, які можуть вказувати на потенційне американське резидентство:

а) Для фізичних осіб: П. І. Б., дата народження, країна народження, інформація щодо громадянства США, візи у США, ГРІН-карти, адреса проживання або поштова адреса в США, американський ІПН (TIN), контакти дані у США, відомості про строк чи статус перебування у США.

б) Для юридичних осіб: найменування, ідентифікаційний код, місцезнаходження, відомості про податкове резидентство США, американський ІПН (EIN), відомості про те, чи є серед засновників, кінцевих бенефіціарних власників або власників істотної участі громадяни чи резиденти США, чи належить юридична особа до фінансового іноземного суб'єкта господарювання, чи є у неї адреса місцезнаходження або адреса для листування в США.

Конкретний обсяг запитуваних даних може відрізнятися залежно від Звітної фінансової установи.

Крім того, Звітна фінансова установа може запитувати додаткову інформацію шляхом направлення клієнту письмових та усних запитань, запитів, самостійно шукати та перевіряти інформацію із відкритих джерел.

Також для проходження перевірки клієнти Звітних фінансових установ заповнюють форми документів Служби внутрішніх доходів США (IRS), які розроблені для цілей FATCA та відрізняються залежно від статусу суб'єкта. Наприклад, форми W-9 та W-8 IMY заповнюють особи, що мають статус податкового резидента США, форми W-8 BEN-E та W-8 BEN - особи, які не є податковими резидентами США, форми W-8 EXP та W-8 ECI - особи, що звільнені від вимог FATCA.

Окрім інформації, Звітна фінансова установа може запитувати документи від власників рахунків. Наприклад, щодо суб'єктів господарювання це може бути офіційний документ, виданий уповноваженим державним органом, в якому вказано назву суб'єкта господарювання та адресу його головного офісу в юрисдикції (або американської території), резидентом якої є суб'єкт господарювання за його заявою, або в якій він зареєстрований. Може також бути запитаний фінансовий звіт.

7. Як діяти, якщо клієнт відмовляється надавати фінансовій установі інформацію в рамках Угоди?

Фінансовий агент має право відмовити у встановленні ділових відносин, у наданні фінансових послуг або у подальшому наданні послуг (розірвати договірні відносини) у разі, якщо власник рахунку:

• не надав документів на виконання вимог FATCA;

• не повідомив фінансового агента про зміну статусу податкового резидентства; або

• не надав протягом 30 календарних днів з дня отримання запиту фінансового агента запитуваної інформації та/або документів, або надав інформацію та/або документи, що не спростовують підозру фінансового агента щодо підзвітності рахунку (стаття 39-3.2.2.4 ПКУ).

8. Як діяти, якщо клієнт надав неповну або недостовірну інформацію в рамках Угоди?

Якщо фінансовому агенту стане відомо або він має підстави вважати (існує підозра), що власник рахунку надав йому неповну або недостовірну інформацію, внаслідок чого інформація про рахунок, яка повинна була бути включена до звіту про підзвітні рахунки, не була включена до раніше поданого звіту, фінансовий агент повинен:

• звернутися до власника рахунку з вимогою про надання пояснень;

• якщо у строк, встановлений фінансовим агентом (але не пізніше 90 календарних днів з дня отримання запиту), власник рахунку не надасть запитувані документи (інформацію), та/або пояснення, що спростовують таку підозру, фінансовий агент повинен вважати встановленим факт надання власником рахунку недостовірної або неповної інформації;

• невідкладно, але не пізніше 10 календарних днів з дня встановлення факту надання власником рахунку неповної або недостовірної інформації, надати ДПС виправлений звіт про підзвітний рахунок з повною та достовірною інформацією (стаття 39^-3.2.2.5 ПКУ).

Якщо ДПС виявить і протягом 5 робочих днів повідомить фінансового агента про правочин, дію або операцію, що могли призвести до невстановлення підзвітного рахунку, який веде фінансовий агент, фінансовий агент повинен застосувати заходи належної комплексної перевірки до фінансового рахунку та надати ДПС інформацію про цей фінансовий рахунок у повному обсязі протягом 30 календарних днів з дня отримання повідомлення. Цей строк може бути продовжений ДПС (стаття 39^-3.6.2 ПКУ).

9. Як відбувається подання звітності фінансовими агентами?

Процес подання звітності фінансовими агентами врегульований Порядком заповнення і подання фінансовими агентами звіту про підзвітні рахунки відповідно до Угоди між Урядом України та Урядом Сполучених Штатів Америки для поліпшення виконання податкових правил й застосування положень Закону США "Про податкові вимоги до іноземних рахунків" (FATCA), затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 12 серпня 2020 року № 496 (надалі - "Порядок").

Відповідно до пункту 5 Порядку фінансові агенти для подання звітів про підзвітні рахунки повинні підключитися до порталу IDES.

Щорічно такі агенти у термін до 1 вересня року, що настає за звітним, подають до ДПС через IDES звіт англійською мовою про підзвітні рахунки та розкривають таку інформацію:

• ім'я та прізвище, адреса та індивідуальний номер платника податків США (ІНПП) кожної зазначеної американської особи, яка є власником рахунку, і у випадку неамериканського суб'єкта господарювання, що має одного чи більше контролюючих осіб, що є американською зазначеною особою, - назву, адресу і ІНПП (якщо є) такого суб'єкта і кожної такої зазначеної американської особи;

• номер рахунку (його функціональний еквівалент у разі відсутності номера);

• назва та ідентифікаційний номер Звітної фінансової установи;

• баланс чи суму на рахунку станом на кінець відповідного календарного року чи іншого звітного періоду, або якщо рахунок було закрито протягом такого року, відразу до його закриття; та

• інші необхідні відомості для деяких видів рахунків.

Звіт підписується особою, яка має повноваження на надання таких звітів від імені фінансового агента та відповідальна за визначення політики, запровадження процедур FATCA та їх виконання.

Фінансовий агент отримує повідомлення від ДПС про прийняття звіту або про відмову в прийнятті звіту на електронну адресу.

Якщо звіт пройшов перевірку, Служба внутрішніх доходів США (IRS) направляє відповідне сповіщення (FATCA Notification) для фінансового агента.

10. Які додаткові заходи може вживати комплаєнс-офіцер для забезпечення виконання вимог FATCA?

Додатково комплаєнс-офіцери можуть проводити заходи для загальної обізнаності персоналу Звітної фінансової установи щодо FATCA. Наприклад, проводити тренінги, роз'яснення, надсилати інформацію з оновленнями законодавства, розробити довідки для консультацій клієнтів, чек-листи з типовими помилками при заповненні анкет та форм.

Для покращення взаємодії із клієнтами варто розробити шаблони для заповнення форм, інформаційну довідку з приблизним переліком документів, які можуть вимагатися в рамках перевірки за FATCA, проводити консультації у телефонному режимі.

Може бути корисно також розмістити інформацію з вимогами FATCA на сайті Звітної фінансової установи та у фізичному вигляді у відділеннях.

11. Які ризики несуть фінансові агенти за порушення FATCA-комплаєнсу?

Фінансові агенти можуть нести таку відповідальність відповідно до статті 118-1 ПКУ:

• за неподання звіту про підзвітні рахунки - штраф у 100 розмірів мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного (податкового) року;

• за несвоєчасне подання звіту про підзвітні рахунки або несвоєчасне подання виправленого звіту про підзвітні рахунки - штраф у 0,5 розміру мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного (податкового) року, за кожний календарний день несвоєчасного подання звіту про підзвітні рахунки, але не більше 100 розмірів мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного (податкового) року. При цьому обов'язок подати звіт та виправити помилки повинен бути виконаний;

• за подання звіту про підзвітні рахунки з неповними або недостовірними відомостями чи помилками - штраф у 0,5 розміру мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного (податкового) року.

Крім того, якщо зазначені порушення зумовлені невиконанням, неналежним виконанням або порушенням правил належної комплексної перевірки, або мало місце умисне невключення до звіту інформації про підзвітний рахунок, відповідальність настає у вигляді штрафу у розмірі 5 % розміру залишку або вартості кожного фінансового рахунку, щодо якого було подано неповні, помилкові або недостовірні відомості або щодо якого не було подано інформацію у звіті про підзвітні рахунки, але не менше розміру однієї мінімальної заробітної плати та не більше 200 розмірів мінімальної заробітної плати, встановленої законом на 1 січня звітного (податкового) року.

12. Висновки

FATCA - закон, прийнятий США з метою недопущення ухилення вiд сплати податків податковими резидентами США, що знаходяться поза її межами. Для цього в Україні ратифіковано Угоду про поліпшення виконання податкових правил й застосування положень Закону США "Про податкові вимоги до іноземних рахунків" (FATCA) від 29 жовтня 2019 року.

Ця Угода зобов'язує звітні фінансові установи України (банки, кредитні спілки тощо) подавати звітність до Служби внутрішніх доходів США (IRS) через ДПС України про рахунки, які належать зазначеним американським особам або суб'єктам господарювання, створеним за межами США, які контролюються зазначеними американськими особами. Наприклад, рахунки компанії, кінцевим бенефіціарним власником якої є громадянин США.

Роль комплаєнс-офіцера для забезпечення дотримання FATCA вимог полягає в тому, щоб забезпечити збір відомостей, які можуть ідентифікувати податкове резидентство власників рахунків шляхом запровадження анкет (опитувальників), використання форм FATCA від Служби внутрішніх доходів США (IRS), запитування додаткових документів, опрацювання даних із відкритих джерел, а також забезпечити подання повних і достовірних звітів про американські підзвітні рахунки до Державної податкової служби України.

Варто підкреслити, що звітна фінансова установа України уповноважена реагувати на неподання власниками рахунків інформації для виконання вимог FATCA, а саме відмовитись встановлювати ділові відносини, надавати фінансові послуги або розірвати ділові відносини.

Важливим є те, що належний FATCA-комплаєнс може запобігти порушенням з боку звітних фінансових установ України та сплаті штрафів за несвоєчасне подання звіту, подання звіту з недостовірними відомостями чи помилками або за інші порушення щодо звітування.

Євгеній Дейнеко,

керуючий партнер EVERLEGAL

Софія Папура,

юрист EVERLEGAL

Софія Аронович,

молодший юрист EVERLEGAL