Міністерство прибутків і зборів України обіцяє опублікувати найближчим часом узагальнювальну податкову консультацію з найбільш актуальних питань порядку контролю за трансфертним ціноутворенням (ТЦО). У ній повинно бути роз'яснено, що в звіті за 2013 рік платник повинен буде вказати тільки ті операції, які здійснювалися з 1 вересня, а не за увесь 2013 рік. В той же час у представників бізнесу залишається немало питань відносно звітності у зв'язку з набуттям чинності Закону про ТЦО з 1 вересня 2013.
Бізнес нарікає, що досі не прийняті усі необхідні підзаконні акти і підприємства не зможуть підготуватися до нових вимог в такий короткий термін. Крім того, ці акти повинні б регламентувати трансфертний держконтроль і, якщо не гарантувати деяку коректність роботи податкової, то хоч би звести до мінімуму "додаткові питання" і можливі перевірки. Свої питання, ТЦО, що стосуються, і нових реалій України, ми адресували одному з провідних експертів, керівному партнерові АФ "Сайвена-аудит" і Міжнародного аналітичного альянсу, співавторові книги "Трансфертне ціноутворення: український варіант" і авторові більше 200 статей по податковому праву Олені Жуковой.
"Ю&З": Олена, за роз'ясненнями і консультаціями якого роду найчастіше до Вас звертається зараз український бізнес по частині Закону про ТЦО і майбутню звітність? Які основні проблеми можна виділити? Що представляється бізнесу найбільш складним або незрозумілим?
Е. Ж. : Впровадження ТЦО в українське податкове законодавство було проведене дуже швидко. На сьогодні ні платники податків, ні держава не готові до цього нововведення.
З точки зору платника податків введення ТЦО має на увазі частенько повний аудит бізнесу, істотне коригування усіх (чи багатьох) бізнес-процесів. Причому це стосується не лише бізнес-процесів фінансових підрозділів, але і юридичних, маркетингових, логістичних, IT- підрозділів і т. п. Часу для підготовки - катастрофічно мало. Посилюється усе практично повною відсутністю фахівців з ТЦО (як внутрішніх фахівців, так і зовнішніх експертів).
На жаль, з точки зору підготовки державних чиновників (податківців) до впровадження ТЦО - тут ситуація ще гірша. Ті експерти і фахівці, які постійно займаються взаємодією з податківцями, одностайно відмічають різке зниження якості актів податкових перевірок (у яких часто пишеться відверте марення), різке зниження кваліфікації податківців. Але ж саме ці податківці перевірятимуть ТЦО-операції. А методики ТЦО - відверто складні. Крім того, методи ТЦО не є "чіткими" і однозначними. Отже (у гонитві за наповненням бюджету), доводиться чекати велику кількість непрофесійних, фіскально-спрямованих актів перевірки з великими сумами донарахованих податків і штрафів.
|
Олена Жукова |
На сьогодні підприємства в основному займаються аудитом контрольованих операцій - саме такі питання переважають. Небагато приступили до вибору методу, складання методик ціноутворення. Тільки самі передові і прогресивні вже підійшли до етапу "оптимізації ТЦО-процесів (адже це надзвичайно важливо: правильно вибраний метод ТЦО, грамотно складені методики і бізнес-процеси дозволяють досягти вагомого економічного ефекту, мінімізувати вірогідні втрати).
Питань дуже багато. Один з найбільш хворобливих - питання джерел інформації. Запропоновані урядом джерела не вирішують проблеми. Строго кажучи, для більшості методів отримання легальної інформації виглядає дуже сумнівно.
"Ю&З": Миндоходов заявляє, що нові норми про ТЦО, на відміну від старих правил "звичайних цін", практично звільнили переважну більшість компаній, в т. ч. малий і середній бізнес, від необхідності обгрунтовувати, наскільки ринковими є їх ціни. Ви розділяєте цю думку?
Е. Ж. : Не зовсім. Дійсно, зараз "звичайні ціни" НКУ підв'язані під ТЦО. Проте самі "обычноценовые" операції залишилися. Наприклад, залишилася необхідність визначити дохід від безоплатно отриманого активу при здійсненні лізингової операції і т. п. Виходить, що сьогодні ми вимушені розглядати "обычноценовые операції" в ситуації відсутності спеціальних правових норм. Ймовірно, найближчим часом такий "пропуск в законодавстві (а це саме пропуск) буде заповнений фіскальними роз'ясненнями Миндоходов. Отже, чекаємо росту донарахованих податків при перевірці "обычноценовых операцій" за відсутності чіткого нормативного регулювання і за наявності "думки", висловленої в знаменитих "листах щастя ДПАУ".
"Ю&З": Як з урахуванням набуття чинності Закону про ТЦО необхідно визначати звичайну ціну для цілей, не пов'язаних з трансфертним ціноутворенням (наприклад, при продажі необоротних активів, здійсненні операцій з лізинговим майном і іншим)?
Е. Ж. : Існує два типи платників податків : сміливі і обережні. "Сміливі" ігноруватимуть таку "пропущену в НКУ" звичайну ціну, "обережні" (ймовірно) грунтуватимуться на даних бухгалтерського обліку, на справедливій ціні. Думаю, позиція "обережних" на сьогодні - далекоглядніша. Якщо сьогодні проведена "обычноценовая операція", а податківці прийдуть з перевіркою тільки через 3 року (коли ця ситуація "разрулится") - донарахування забезпечені. До речі, складно прогнозувати і судову практику з цього питання.
Як варіант (для сміливих) можна запропонувати - не відбивати сьогодні "звичайну ціну" (якої немає в НКУ) в "обычноценовых операціях", але в терміновому порядку відкоригувати раніше здані податкові декларації - коли ситуація проясниться (т. е. коли "пропуск" буде усунений).
"Ю&З": Що віднині підпадає під контрольовані операції, наскільки ширше тепер список угод? Які операції необхідно буде включати в звіт про контрольовану операцію?
Е. Ж. : Перше, що ми повинні зробити: "просіювати" контрагентів через 50-мільйонне сито. Ті контрагенти, з ким "взаємини" (поки слово "операція" не використовуємо) перевищили цей поріг, підлягають ретельному аналізу.
Наступний крок - розглядаємо контрагента:
1) Якщо цей контрагент є пов'язаною особою - нерезидентом (т. е. треба ретельно перевірити наявність ознак "зв'язаності", що часто буває не дуже просто зробити), ми аналізуємо "характер взаємин". Для такого контрагента важливі саме операції по купівлі-продажу товарів (робіт, послуг). Інші операції (наприклад, надання кредиту - в частині тіла кредиту) ми не розглядатимемо.
2) Якщо контрагент є пов'язаною особою - резидентом (і одночасно має "обтяжуючі обставини": податкові збитки за минулий рік; застосування спеціального режиму оподаткування на початок поточного року; застосування ставок ПДВ або податку на прибуток, що "відрізняються від базової" на початок поточного року; не був платником ПДВ або податку на прибуток на початок поточного року) - ми також розглядаємо тільки операції купівлі-продажу товарів (робіт, послуг).
3) А ось якщо контрагент є незв'язаним нерезидентом (але потрапляє в "низконалоговый список", який має бути затверджений КМУ) - контролюються усі "операції". При цьому в законодавстві не визначено поняття "операція". Більшість експертів пропонують аналізувати найбільш близьке за змістом поняття "Господарська операція". У будь-якому випадку, список буде набагато ширший, ніж купівля-продаж товарів (робіт, послуг). У нього потраплять і безкоштовні постачання (наприклад, постачання рекламної продукції), і надання кредиту (не у частині сплати відсотків, а саме "тіло кредиту"), і багато що інше.
"Ю&З": Правила ТЦО містять поняття "операція", в той же час Податковий кодекс не містить окремого визначення цього терміну в контексті ТЦО. У зв'язку з цим виникає питання, що вважати "операцією" і як визначати "дату здійснення операції"?
Е. Ж. : У відповіді на попереднє питання я відповіла про термін "операція" і думці експертів із цього приводу. Що стосується "дата здійснення операції" - це надзвичайно цікаве питання, відповіді на який (схоже) ніхто на сьогодні не знає. Дійсно, якщо, наприклад, плата за товар у розмірі 60 млн. була здійснена пов'язаним нерезидентом минулого року, а постачання цього товару сталося в жовтні 2013 р. (т. е. ці дві події "рознесено за часом" - і одно з них не потрапляє в період дії ТЦО-змін"), чи буде це контрольованою операцією? Частина експертів вважає, що вважати треба "по відвантаженню" (бухгалтерський метод); частина вважає, що "по касі". На мій погляд, ситуація виглядає таким чином. ТЦО застосовується для двох податків: ПДВ і податок на прибуток. При цьому для цих податків встановлений різний порядок визначення "дати операції" (для податку на прибуток це бухгалтерський метод, т. е. "по відвантаженню", а для ПДВ - перша подія). Виходить, що наведена вище операція буде контрольованою для податку на прибуток, але не буде контрольованої для ПДВ. Погодитеся, це цілком логічно.
"Ю&З": Критерій контрольованих операцій 50 млн. в рік з одним контрагентом - розраховується по усіх без виключення операціях з цим контрагентом або тільки по постачаннях товарів/робіт/послуг. Як бути з внесками до статутного фонду, чи враховуються вони?
Е. Ж. : Внески до статутного фонду (швидше за все) враховуватимуться для третьої категорії контрагентів (низконалоговых нерезидентів). Для інших - тільки купівля-продаж товарів (робіт, послуг).
"Ю&З": Передбачений пунктом 120.3 НКУ штраф 5 % розраховується від об'єму контрольованих операцій, не відбитих в звіті, або від усього об'єму досконалих контрольованих операцій? І взагалі, з чим пов'язаний такий неспіввимірний розмір штрафу за звітність по ТЦО? Адже звіт не має статусу податкової декларації і зовсім не обов'язково може спричинити ухилення від оподаткування або недоплату до бюджету.
Е. Ж. : Ви праві, штраф неадекватний. На мій погляд, тут є два обгрунтування:
перше - фіскальне (за великим рахунком "на порожньому місці" бюджет отримує "кругленьку" суму - від 2,5 млн. грн.);
друге обгрунтування - "загнати усіх в ТЦО".
І тут я бачу наступні риски платника податків :
1) Платникові податків доведеться зіткнутися з небажанням ДПІ приймати звіт - адже це дає автоматичне "виконання плану ДПІ" на суму 2,5 млн. Епідемію повсюдного неприйняття "збиткових" декларацій по прибутку і декларацій по ПДВ " з відшкодуванням" ми усі прекрасно пам'ятаємо. Ну а тепер стимули для "не прийняти" будуть набагато соблазнительнее.
2) Ми бачимо, яким чином сьогодні податківці "відпрацьовують" підприємства на підставі виявлених "розбіжностей" між податковими зобов'язаннями і податковим кредитом контрагентів - за допомогою загальноукраїнської системи відстежування і контролю ПДВ. Немає сумнівів, що подібна система застосовуватиметься і для ТЦО. А це означає, що якщо один контрагент в звіті по ТЦО відбив деяку контрольовану операцію, а другий - не відбив; те у базі податківців з'явиться "розбіжність по ТЦО". Отже, до другого платника податків прийдуть з перевіркою. І йому гарантовано два штрафи - за "заниження податків", а також 5 %-й штраф "за неподання ТЦО-звітності".
Взагалі, цей 5 %-й штраф може бути (і частенько буде!) вище за суму донарахованих податків. Безумовно, це несправедливо.
На одному з круглих столів я розмовляла з чиновником Миндоходов високого рангу. За його словами 5 %-й штраф "за неподання" розраховуватиметься виходячи не з суми "непоказаної" контрольованої операції (у разі, якщо інші контрольовані операції в ТЦО-звіті відбиті), а з суми усіх контрольованих операцій звітного періода. Думаю, що буде саме так. Втім, можу заспокоїти платників (від імені усіх або багатьох податкових адвокатів) податків - неспроможність такої претензії буде, з великою вірогідністю, відбита в суді. Адже штраф саме за неподання, а звіт був поданий (навіть якщо припустилася помилки).
Платник податків повинен буде просіювати контрагентів "на зв'язаність" |
"Ю&З": Наскільки змінилися критерії зв'язаності осіб, вимоги до розкриття інформації про пов'язаних осіб?
Е. Ж. : Платник податків повинен буде просіювати контрагентів "на зв'язаність". Тут багато вузьких моментів, наприклад при аналізі "вторинної" і "третинної" зв'язаності, через ті ж родинні зв'язки. Розкручуючи ланцюжок "родинних і інших зв'язків" (а НКУ не обмежує кількість ланок такого ланцюжка - вона може бути скільки завгодно довгою), ми дійдемо висновку, що будь-яке довільно вибране підприємство є пов'язаною особою з іншим будь-яким довільно вибраним підприємством. Безумовно, бажано такий "пікантний нюанс" прибрати з НКУ.
Щодо розкриття інформації. Так, підприємство повинне буде розкрити усю інформацію (у великій ТЦО-документації, що надається на запит податківців, а також для перевірки).
Податківці можуть не погодитися з вибраним платником податків методом розрахунку звичайної ціни і застосувати до підприємства більше фіскальний метод |
"Ю&З": У податкової буде можливість ставити "додаткові питання" бізнесу з приводу коректності сплати податків? Чи варто побоюватися податкових перевірок за підсумками вивчення трансфертної звітності?
Е. Ж. : Безумовно! Трансфертне ціноутворення дає величезні можливості для донарахування податків. Наприклад, податківці можуть не погодитися з вибраним платником податків методом розрахунку звичайної ціни (відповідно до принципу "витягнутої руки") і застосувати до підприємства більше фіскальний метод. Посилює ситуацію наступний факт: в Керівництві ОЭСр 1995 р. про трансфертне ціноутворення, постійно підкреслюється, що ТЦО багато в чому нечіткий, оцінний метод. Але це добре в Європі. У Україні, на жаль, це означатиме одно: будь-яке підприємство, що підпадає під ТЦО, може бути "доналогообложено" (це - оптимістичний сценарій). Песимістичний: може бути доналогообложено на будь-яку (потрібну бюджету) суму.
"Ю&З": Підготовка усієї необхідної нормативної бази буде повністю завершена до кінця 2013 року. На сьогодні уряд прийняв п'ять з шести нормативно-правових актів, необхідних для повноцінного впровадження норм ТЦО. Бізнес встигне підготуватися до травня?
Е. Ж. : Звичайно, немає! Багато хто не встигне. Робота має відбутися просто колосальна!! Тим більше що ТЦО необхідно застосовувати зовсім не з 1 травня 2014 р. (дата здачі звіту по ТЦО), а з 01.09.2013 р. Т. е. визначати ціни відповідно до вимог ТЦО (на підставі "принципу витягнутої руки") підприємства вже повинні. І здана в жовтні декларація по ПДВ (за вересень) повинна базуватися саме на розрахунку ТЦО-цін. Думаю, я не помилюся, якщо припущу, що абсолютно усі платники податків, що підпадають під ТЦО, здали вересневі декларації по ПДВ з помилками. Втім, виключимо ті компанії, у яких випадково звичайні ціни по ТЦО повністю співпали з договірними цінами.
"Ю&З": Наскільки правила ТЦО в українському податковому законодавстві різняться, наприклад, з російськими? Із Західною Європою?
Е. Ж. : В принципі, і російське, і українське податкове законодавство базується на "керівних принципах трансфертного ціноутворення для багатонаціональних підприємств і податкових адміністрацій" ОЭСР 1995 р. Однією з істотних відмінностей українського законодавства є його "стислість". Погодитеся, якщо в Керівництві ОЭСР 1995 р. опису певного методу присвячено 10 сторінок, а в НКУ - всього 1 - 2 абзаци - розібратися і працювати в умовах такої "экстра-лаконичности" - проблематично. Але найголовніше - не в цьому, а в особливостях "національного правозастосування" і слабкої кваліфікації податківців (при яскраво вираженій фіскальній спрямованості їх мислення). Приблизно як дати якнайточніший мікроскоп мавпі, яким вона розбиватиме горіхи. (Прошу не сприймати це як образа податківців; але на мою думку, принцип застосування точного приладу, яким є ТЦО, буде дуже схожим.)
"Ю&З": Уряд розраховує поповнити бюджет. Наскільки такі розрахунки обгрунтовані, адже немало підприємств вже оперують ринковими цінами, а іноземні представництва вже структурували свої операції відповідно до європейських вимог…
Е. Ж. : Думаю, розрахунки уряду цілком обгрунтовані. Деякі підприємства (умовно назвемо їх такими, що "офшорно-мінімізують") вимушені будуть платити підвищені податки, і це справедливо. Інші підприємства (назвемо їх "справедливими платниками" податків) можуть бути доналогообложены з урахуванням українських "нюансів правозастосування". Правда, варто відмітити: і для тих, і для інших платників податків є варіанти. Перші можуть побудувати ефективну ТЦО-структуру (це серйозна робота, що вимагає залучення висококваліфікованих експертів, але економічний ефект очевидний). У других є шанс ефективно протистояти податківцям в суді (також непроста справа, дуже непроста, - але цілком здійсниме).
"Ю&З": Які рекомендації Ви даєте бізнесу у зв'язку з вимогами нового Закону про ТЦО? Яку роботу рекомендуєте проводити передусім?
Е. Ж. : На мою думку, роботу по ТЦО треба було починати ще в липні. В першу чергу необхідно зробити ТЦО-аудит (визначити пов'язаних осіб, контрольовані операції, виявити проблему). Необхідно провести аналіз бізнес-процесів. Далі по результатах ТЦО-аудиту і отриманих рекомендацій необхідно забезпечити правильне формування ТЦО-ціни і впровадити ТЦО у бізнес-процеси.
Т. е. треба розробити корпоративну стратегію ТЦО, яка включатиме :
- методологію і документообіг;
- переформатування бізнес-моделі компанії;
- алгоритми виявлення і зниження ризику;
- автоматизацію функції ТЦО в IT- системах;
- впровадження функції ТЦО у бізнес-процеси компанії;
- моніторинг і оцінку механізмів ТЦО в компанії.
Особлива увага доведеться приділити навчанню відповідного персоналу роботі з ТЦО. Швидше за все платникові податків доведеться або притягнути додатковий персонал відповідної кваліфікації під функцію ТЦО, або ж притягнути зовнішніх експертів. Можливо, буде прийнято рішення про комбінацію цих двох варіантів.
Олена Жукова
керівний партнер АФ "Сайвена-аудит"
керівний партнер Міжнародного аналітичного альянсу
_____________________________________________________________
"ЮРИСТ & ЗАКОН" - це електронне аналітичне видання, що входить в інформаційно-правові системи ЛІГА :ЗАКОН і створене спеціально для юристів і фахівців, що потребують якісної аналітичної інформації про зміни, що відбуваються в правовому полі України. З питань придбання видання "ЮРИСТ & ЗАКОН" звертайтеся до менеджерам ЛІГА :ЗАКОН чи до регіональних дилерів.
