24 октября 2023 года Антимонопольный комитет Украины (АМКУ) предоставил рекомендательные разъяснения относительно особенностей определения товарных границ рынка при наличии признаков единоличной или коллективной власти покупателя №3-рр (далее - Рекомендательные разъяснения). Данные Рекомендательные разъяснения раскрывают новый подход Комитета по применению конкурентного законодательства. Эта инициатива является ответом на растущую потребность адаптации законодательства к современным реалиям хозяйственных отношений и международной практике.
О чем же идет речь? Закон Украины "О защите экономической конкуренции" (далее - Закон) выделяет несколько аспектов антиконкурентных действий субъектов хозяйствования, базовыми среди которых являются антиконкурентные согласованные действия и злоупотребления монопольным доминирующим положением на рынке. Эти категории уже давно известны и не вызывают удивления.
Как отмечает сам Комитет, нормы Закона Украины "О защите экономической конкуренции" определяют правовые презумпции по поводу существования монопольного (доминирующего) положения одного или нескольких субъектов хозяйствования. Статья 12 Закона определяет, что предприятие занимает монопольное (доминирующее) положение на рынке товара, если:
- на этом рынке у него нет ни одного конкурента;
- не подвергается значительной конкуренции вследствие ограниченности возможностей доступа других субъектов хозяйствования относительно закупки сырья, материалов и сбыта товаров, наличия барьеров для доступа на рынок других субъектов хозяйствования, наличия льгот или других обстоятельств.
Монопольным (доминирующим) считается положение субъекта хозяйствования, доля которого на рынке товара превышает 35 процентов, если он не докажет, что испытывает значительную конкуренцию.
Монопольным (доминирующим) считается положение каждого из нескольких субъектов хозяйствования, если в отношении них выполняются следующие условия:
- совокупная доля не более трех субъектов хозяйствования, которым на одном рынке принадлежат наибольшие доли на рынке, превышает 50 процентов;
- совокупная доля не более пяти субъектов хозяйствования, которым на одном рынке принадлежат наибольшие доли на рынке, превышает 70 процентов -
- и при этом они не докажут, что по отношению к ним не выполняются условия, определенные в части четвертой статьи 12 Закона.
При этом данные нормы касаются монопольного (доминирующего) положения, базирующегося на рыночных властях продавца. Однако развитие экономических отношений, а также международная практика конкурентных ведомств пошли дальше, исследуя вопросы рыночной власти покупателей - монопсонии.
Legal Solution поможет каждому специалисту, которому необходим анализ законодательства и поиск НПА. Руководителям, юристам, бухгалтерам, кадровикам и другим специалистам. Закажите доступ по ссылке.
Антиконкурентные практики монопсонистического характера (в отличие от злоупотребления монопольным положением) прямо не урегулированы ни национальным законодательством, ни правоприменительной практикой, а определение данного понятия содержится на уровне экономической доктрины:
монопсония (от древнегр. "один" +"приобретение") - ситуация на рынке, при которой нескольким потенциальным продавцам, конкурирующим между собой, противостоит только один покупатель ("монопсонист") или группа покупателей, которые вместе принимают решения.
То есть модель монопсонии описывает ситуацию, при которой единственный покупатель взаимодействует с поставщиками, конкурирующими между собой и в своей простейшей форме является зеркальным отражением модели монополии.
Доктрина - это, конечно, хорошо, но будет ли это реальное влияние на субъекты хозяйствования и можно ли привлечь покупателей-монопсонистов к ответственности в случае злоупотребления своей рыночной властью? Несмотря на отсутствие законодательного закрепления этих понятий, ответ на данный вопрос положительный.
Как свидетельствует международный опыт, большинство законодательных актов в сфере защиты конкуренции не выделяют монопсонию как отдельный вид нарушения, при этом запрещают ее так же, как монополию, если она искажает конкуренцию.
Толчком для таких нововведений стали кейсы на рынке пищевой продукции, связанные с возможностью сетей супермаркетов диктовать производителям и поставщикам (включая фермеров и малый бизнес) собственные условия осуществления совместной хозяйственной деятельности. Однако не исключено, что такой подход применим и к другим товарным рынкам, в частности к фармацевтическому рынку, поскольку покупателей-монопсонистов можно найти на любом уровне производственной цепи.
Следовательно, суть монопсонии состоит в наличии доминирующего положения покупателя и, соответственно, возможности влиять на ценообразование и условия оборота товаров на определенном рынке. Учитывая международный опыт и позицию Европейской комиссии, Комитет констатирует факт, что вышеупомянутые положения статьи 12 Закона могут распространяться и на покупателей. Таким образом, подчеркнув, что нормы Закона об определении монопольного (доминирующего) положения касаются не только поставщиков, но и индивидуального и коллективного положения покупателей.
При определении соответствующих предельных значений доли рынка применяется следующее правило - предприятие занимает доминирующее положение как покупатель, если его поведение достаточно независимо от конкурентов и поставщиков. То есть, исследуя состояние конкуренции на определенном товарном рынке, АМКУ будет обращать внимание не только на то, существуют ли субъекты хозяйствования, имеющие рыночную власть со стороны предложений, а также на то, существуют ли на рынке такие покупатели, которые имеют рыночную власть со стороны спроса.
Сами же Рекомендационные разъяснения закрепляют порядок действий и подходы Комитета при установлении рыночной власти покупателя на определенном товарном рынке кроме учета положений Методики определения монопольного (доминирующего) положения дополняются следующими шагами:
- проведение анализа возможности поставщиков найти альтернативных покупателей определенного товара или потребителей определенной услуги;
- проведение анализа состояния конкуренции между покупателями целевого товара или услуги;
- по возможности проведения SSNIP-теста покупателя, который определит, как будут действовать поставщики в ответ на снижение покупателем цены на определенный товар или услугу.
Несмотря на то, что борьба с монопсонией не является первоочередной задачей АМКУ, национальная практика уже содержит примеры исследования Комитетом рынков с такими структурными признаками. Приведенные в этих Рекомендационных разъяснениях подходы могут приниматься во внимание при проведении исследований товарных границ рынков, расследований дел о нарушении законодательства о защите экономической конкуренции, контроле за концентрациями и согласованными действиями. Не исключено, что такие подходы могут быть применены во время исследования фармацевтического рынка, которое недавно анонсировали на сайте АМКУ.
Ангелина Фурман, младший юрист ЮФ Legal Alliance
Хочешь получить миллионы полезных документов, которые анализируются моментально? Попробуй LIGA360. Самая полная база украинского законодательства и аналитики, алгоритмы действий в рабочих ситуациях. А смарт-фильтры и связи документов помогут получить именно ту подборку материалов, которая вам нужна. Попробуйте LIGA360 сегодня, заказав тестовый доступ.
