О применении меры воздействия в виде аннулирования свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью. Под таким названием уже разработан бланк постановления для заполнения комиссией Министерства юстиции по вопросам предотвращения отмывания средств.
Моратории на проверки последнего года и отсутствие профильных нормативных актов позволили подготовиться адвокатам в плане надлежащей организации финансового мониторинга. Ведь с 26 июня 2021 действует приказ Минюста N 2112/5 «О некоторых вопросах применения мер воздействия Министерством юстиции Украины». Приказ направлен на обеспечение реализации закона о финансовом мониторинге.
Читайте также: Несоблюдение правил финмониторинга: Минюст определил процедуру привлечения к ответственности адвокатов
Адвокаты через призму FATF
Понятие категории специально определенных субъектов первичного финансового мониторинга в Украине появилось около десяти лет назад.
В международных рекомендациях группы по борьбе с отмыванием средств такая категория субъектов называется «определенные нефинансовые учреждения и профессии» и имеет лимитированный перечень обязанностей по сравнению с другими субъектами финансового мониторинга.
Согласно сводных результатов секторальных оценок рисков по использованию нефинансовых учреждений для отмывания денег и финансирования терроризма, адвокаты, адвокатские бюро и объединения относятся к среднему уровню риска.
Описание сценария рисков юридических услуг, предоставляемых нотариусами, адвокатами и независимыми юристами, следующий. Преступники могут пользоваться услугами, например, адвоката для злоупотребления счетами клиентов, покупки недвижимого имущества, создания доверительных фондов и компаний или управление доверительными фондами и компаниями, ведение определенных судебных процессов.
Госфинмониторинг видит, что участники адвокатского сообщества могут привлекаться к схемам отмывания средств, помогая создавать «непрозрачные» структуры, где настоящая личность владельца юридических лиц скрывается с помощью, например, номинальных директоров.
Именно такая позиция демонстрируется в методических материалах по риск-ориентированному подходу для специально определенных субъектов первичного финансового мониторинга, обработанных и разработанных Госфинмониторингом при содействии координатора проектов ОБСЕ. Риск-ориентированный подход является ключевым элементом реализации рекомендаций FATF. Учитывая это, были разработаны рекомендации с целью помощи и лучшего понимания эффективного выполнения своих обязательств в соответствии с законодательством в сфере противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма.
Одной из ключевой аргументации для привлечения адвокатов в процесс финансового мониторинга является следующее описание риска. Организованные преступные группировки часто используют юридические услуги, предоставляемые специалистами по юридическим вопросам и привлекают этот сектор в свои схемы отмывания средств. Услуги таких специалистов считаются полезными для создания схем отмывания, поскольку они нужны для определенных видов деятельности и имеют доступ к специализированным налоговым знаниям и навыкам. Чаще всего преступники используют адвокатов, ведь привлечение адвоката добавляет респектабельности и видимости легитимности деятельности даже тогда, когда предоставлена услуга может помочь преступникам отмывать деньги. Специалисты по юридическим вопросам могут поддерживать отмывание, используя инструменты, которые уже есть в их распоряжении (например, счета клиентов), или помогая своим клиентам создавать и управлять счетами, доверительными фондами и компаниями для сокрытия и легитимизации источники своих средств.
Хотите попробовать более 50 цифровых модулей и инструментов, подобранных специально для адвокатов НААУ? Судебная практика, законодательство, досье на партнеров и контрагентов - все в едином пространстве. Получите тестовый доступ к LIGA360: Адвокат НААУ прямо сегодня.
Защита для адвоката
Часть 3 статьи 10 Закона о финансовом мониторинге разграничивает обязанности сообщать о подозрениях и профессиональную деятельность. Так, нотариусы, адвокатские бюро, адвокатские объединения, адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально, лица, оказывающие юридические услуги, могут не выполнять обязанности по осуществлению надлежащей проверки клиента и не сообщать специально уполномоченный орган о своих подозрениях в случае предоставления услуг по защите клиента, представительства его интересов в судебных органах и по делам досудебного урегулирования споров или предоставления консультаций по защите и представительства клиента.
Таким образом, адвокаты или лица, оказывающие юридические услуги, не сообщают Госфинмониторинг о своих подозрениях относительно финансовых операций в случае, если соответствующая информация стала им известна при обстоятельствах, являющихся предметом их адвокатской тайны и профессиональной тайны, когда они выполняют свои обязанности по защите клиента, представительства его интересов в судебных органах и по делам досудебного урегулирования споров или предоставления консультаций по защите и представительства клиента. В противном случае - обязательное постановка на учет в Госфинмониторинге, прохождения обучения, ведение учета клиентов и отчетность.
Стоит напомнить, что адвокатской тайной является любая информация, которая стала известна адвокату о клиенте и полученная им при осуществлении адвокатской деятельности. К таковой относят содержание советов, консультаций, разъяснений и другие документы и сведения.
К тому же, адвокату запрещается без согласия клиента разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, а среди гарантий адвокатской деятельности, предусмотренных законом, запрет проведения осмотра, разглашение, истребование или изъятие документов, связанных с осуществлением адвокатской деятельности.
Без сомнения, заслуживает внимания интересная позиция и Верховного суда, который отметил, что в соответствии со статьей 10 Правил адвокатской этики, соблюдение принципа конфиденциальности является необходимым и важнейшим условием доверительных отношений между адвокатом и клиентом, без которых невозможно надлежащее предоставление профессиональной юридической (правовой) помощи, осуществления защиты и представительства. Поэтому сохранение конфиденциальности любой информации, которая определена как предмет адвокатской тайны Законом Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» или составляет персональные данные о физическом лице, охраняются законодательством по вопросам защиты персональных данных, является правом адвоката в отношениях со всеми субъектами права, которые могут требовать разглашения такой информации, и обязанностью в отношении клиента и тех лиц, кого эта информация касается.
Акцент на том, что разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, запрещено при любых обстоятельствах, так же, как и незаконные попытки органов досудебного расследования и суда допросить адвоката об обстоятельствах, составляющих адвокатскую тайну.
Ключевым также признается факт, есть ли согласие клиента на разглашение информации полученной адвокатом.
Хотите экономить время на проверке договоров? Воспользуйтесь функционалом CONTRACTUM в LIGA360. Ошибки в нумерации, реквизитах, структуре отобразятся автоматически. А еще здесь можно быстро сверить суммы и проверить риски относительно сторон. Оцените преимущества заказав тестовый доступ.
И овцы целы, и волки сыты
С одной стороны - FATF, Госфинмониторинг и Министерство юстиции в качестве профильного контроллера, а с другой - требования закона об адвокатуре и надлежащее выполнение профессиональных обязанностей перед клиентом.
Не пугаться, а осуществлять адвокатскую деятельность взвешенно и последовательно.
К слову сказать, что сейчас финмониторинг для адвокатов это что-то из категории дальнего и невидимого в поле зрения. Ярко демонстрирует это секторальная оценка рисков. Например, в 2018 году среди 12 449 адвокатов, состоящих на учете в ГФС как налогоплательщики лишь 71 стали на учет в Госфинмониторинге как субъекты.
Собственно, об адвокатах, как одних из возможных фигурантов деятельности по отмыванию средств было упомянуто и в положении Директивы ЕС 2015/849 Европейского Парламента и Совета по предотвращению отмывания денег и борьбы с терроризмом. Однако, согласно указанной директивы, определенные нефинансовые учреждения и профессии имеют регулярной основе принимать надлежащие меры для выявления и оценки рисков.
Основываясь на оценках риска, субъектом проводится политика и процедуры по эффективному управлению рисками отмывания денег и финансирования терроризма.
В политики и контроль должны входить:
• разработка моделей управления риском;
• надлежащая проверка клиента;
• ведение отчетности, учета, внутреннего контроля;
• управление комплаенсом (соответствием с требованиями действующего законодательства);
• назначение ответственного специалиста в сфере надзора за комплаенсом и проверки работников.
Реальный анализ и статистика свидетельствуют о недостаточном уровне выполнения обязанностей адвокатами и понимание рисков отмывания денег и финансирования терроризма. Однако есть все предпосылки, что ситуация будет меняться и, как следствие, могут возникнуть спорные моменты и по раскрытию адвокатской тайны в том числе. Очевидно будет заранее настроить процессы организации финансового мониторинга и подготовиться к проверкам.
Compliance Officer, сертифицированный специалист по финансовому мониторингу,
основатель «Hard Skills Consulting» Шульга Виктор
Читайте также: Адвокатов и нотариусов будут штрафовать за несоблюдение новых правил финмониторинга
Новые правила финмониторинга: когда адвокаты должны контролировать своих клиентов
Больше информации о том, как предупредить кризисные ситуации бизнеса уже сегодня, получайте в системах ЛІГА:ЗАКОН. Держите руку на пульсе актуальной правовой картины дня со всеми нововведениями, используйте подборку ситуаций для оперативного реагирования на любые изменения и имейте доступ к полной базе нормативных документов на любую дату, в частности и тех, которые регулируют работу компаний в условиях коронакризиса, карантинов, чрезвычайных положений. Попробуйте тестовый доступ к системам ЛІГА:ЗАКОН по ссылке, объективно оценивайте любую ситуацию и принимайте твердые и взвешенные решения уже сегодня.
