Обзор законопроектных перспектив в сфере корпоративного права

Корпоративное законодательство постоянно находится в состоянии перемен, пытаясь угнаться за потребностями бизнеса, а в силу того, что сфера корпоративных правоотношений является сравнительно молодой, а необходимость ее усовершенствования ощущается чрезвычайно остро, корпоративное законодательство отличается особой динамичностью.

Событием 2012 года в корпоративном праве стало принятие в начале июля трех законов. Первый - закон Украины №5042 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины, касательно усовершенствования законодательства о ценных бумагах». Закон был принят с целью актуализации законодательства в контексте существующих реалий рынка, а также касается вопросов функционирования фондового рынка (в том числе рекламы на фондовом рынке) и процедуры ликвидации акционерных обществ. Закон был подписан президентом и вступит в силу с 01.01.2013.

Вторым является Закон Украины №9615 «Об институтах совместного инвестирования». Закон детально регламентирует все аспекты деятельность как корпоративных, так и паевых инвестиционных фондов. Важно, что законодательство об акционерных обществах не будет распространяться на институты совместного инвестирования, таким образом, они становятся субъектами отдельного регулирования. В случае подписания президентом закон вступит в силу с 01.01.2013.

Неоднозначно воспринятый фондовым рынком Закон Украины «О системе депозитарного учета ценных бумаг», системно пересматривает законодательство об учете права собственности на ценные бумаги, и также вступит в силу с 01.01.2013, в случае подписания его президентом.

К счастью, законопроектная работа в сфере корпоративного права не заканчивается принятием данных законов. В нашей статье мы попытаемся обозначить основные направления, в которых корпоративное законодательство может поменяться в ближайшее время.

Изменение некоторых правил эмиссии акций

В июле 2012 года Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (НКЦБФР) утвердила проект закона Украины «О внесении изменений в некоторые законы Украины, касательно эмиссии ценных бумаг». Проект предлагает ряд новшеств, большинство из которых направлены на усиление регулирования деятельности акционерных обществ, в особенности публичных. Законопроект предусматривает обязательное публичное размещение ценных бумаг исключительно на фондовых биржах, что станет очередным стимулом для развития фондового рынка.

Данное положение находит свое развитие в проекте закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины, касательно усовершенствования деятельности акционерных обществ», который предлагает определять рыночною стоимость акций на основании среднего биржевого курса акций за три месяца. Такое изменение будет способствовать формированию справедливой цены при отчуждении акций. С другой стороны, такие изменения приведут к установлению дополнительных требований к эмитентам.

Новеллой законопроекта является установление ответственности за предоставление неправдивых сведений в проспекте эмиссии. Устанавливается обязанность эмитента возместить инвестору убытки, причиненные тем, что он полагался на неправдивую информацию в проспекте эмиссии. Более того, субсидиарную ответственность за наличие неправдивой информации несет также аудитор и андеррайтер эмитента, которые также обязаны подписывать проспект эмиссии. Бесспорно, данный механизм учитывает интересы инвесторов и присутствует во многих иностранных юрисдикциях, тем не менее, для эмитентов это станет дополнительным риском, который может охладить их отношение к публичному привлечению средств. С точки зрение фондового рынка, вероятно, такое нововведение положительно отобразится на «качестве» эмиссий.

Предлагается упростить раскрытие информации для частных акционерных обществ: для них могут быть отмены требования публиковать ежегодную и особенную информацию в официальных изданиях, а также включать аудиторское заключение в ежегодную информацию.

Адаптируя нормы украинского законодательства Украины к праву ЕС, законопроект предлагает прогрессивное нововведение - предоставление общему собранию акционеров полномочия ограничить преимущественное право акционеров на приобретение акций дополнительной эмиссии при частном размещении акций. Наблюдательный совет должен предоставить акционерам обоснования такого ограничения. Если решение принято, то акционеры, голосовавшие против решения о неприменении преимущественного права, могут потребовать выкуп своих акций обществом. В случае принятия закона, данный механизм может эффективно использоваться для «размывания» миноритарных акционеров.

Усовершенствование деятельности акционерных обществ

26.07.2012 НКЦБФР анонсировала уже упомянутый выше проект закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины, касательно усовершенствования деятельности акционерных обществ». Законопроект предлагает ряд существенных изменений в регулировании акционерных обществ.

Во-первых, законопроект предусматривает необходимость обязательного назначения корпоративного секретаря в обществах с количеством акционеров более 100. В обязанности корпоративного секретаря входит обеспечение коммуникации между акционерами и обществом, в том числе предоставление информации о деятельности общества, предоставление акционерам разъяснений, касательно реализации их прав и другие организационные обязанности. Корпоративный секретарь назначается наблюдательным советом на 3 года с возможностью переизбрания на повторный срок. Введение обязательной должности корпоративного секретаря должно поднять корпоративные отношения в рамках акционерных обществ на новый уровень, но станет еще одной обременяющей формальностью для акционерного общества.

Во-вторых, существенно ужесточается регулирование трудовой деятельности должностных лиц хозяйственных обществ. Проект предлагает установить материальную ответственность должностных лиц, в случае если их действия или бездеятельность привела к неполучению обществом прибыли. В таком случае, должностное лицо должно возместить прямой ущерб в полном размере. Общему собранию акционеров (или участников, в зависимости от формы общества) предоставили полномочие расторгать трудовой договор с должностным лицом общества, не мотивируя причин, но при этом предусмотрели обязанность общества выплатить выходное пособие в размере не менее 6 среднемесячных заработных плат. Такие нововведения должны положительно отобразиться на эффективности корпоративного управления. Тем не менее, расчёт прямого ущерба, и определение причинно-следственной связи между действиями должностного лица и неполучением прибыли обществом будет нетривиальной задачей, поэтому вопрос применения таких норм на практике остается открытым.

В-третьих, усовершенствуется регулирование процедуры проведения общих собраний акционеров. Наиболее важными нововведениями законопроекта является (1) возможность уведомления акционеров о проведении общего собрания либо письмом, либо через депозитарную систему. При этом порядок предоставляться уведомлений через депозитарную систему должен быть установлен НКЦБФР; (2) усовершенствовано регулирование проведения общего собрания акционеров путем заочного голосования; (3) более детально регламентируется порядок голосования на общем собрании акционеров, устанавливаются дополнительные требования к бюллетеням для голосования.

Законопроект предоставляет право акционеру или нескольким акционерам, которые владеют 95% акций требовать у миноритарных акционеров продать им акции по рыночной стоимости, но не ниже номинальной. Напомним, что аналогичная норма ранее включалась в законопроект №6216 от 19.03.2010, который был принят Верховным Советом 22.12.2010, но в последствие ветирован президентом со ссылкой на противоречие гарантиям права собственности, установленным Конституцией. В результате положения о принудительном выкупе были исключены из финальной версии законопроекта, принятой и подписанной президентом.

Полномочия НКЦБФР касательно контроля соблюдения законодательства об акционерных обществах предполагается расширить. Законопроект предоставляет НКЦБФР право требовать ликвидации акционерного общества в судебном порядке, если оно не соблюдает законодательство об акционерных обществах.

Понижение планки кворума в хозяйственных обществах

Кворум для проведения общих собраний акционерных обществ в Украине составляет 60% собственников акций. Данный показатель существенно превышает аналогичные пороги, установленные в иностранных юрисдикциях (например, во Франции - 25%, и в Великобритании - два акционера). В таких обстоятельствах многие акционерные общества оказываются не в состоянии провести общее собрание, либо по причине неявки акционеров, между которыми «распылены» акции, либо по причине целенаправленного «блокирования» общих собраний акционерами. Для решения данной проблемы в парламенте было зарегистрировано несколько законопроектов, которые стремятся решить данную проблему разными путями.

Законопроект №10644 от 20.06.2012 предполагает снижение планки кворума для проведения общего собрания акционеров с 60% до 50%.

Законопроект №3174 от 17.09.2008 и правительственный законопроект № 6504 от 09.06.2010 устанавливают, что кворум повторного собрания акционеров составляет 50% собственников акций, если предыдущее общее собрание не состоялось по причине отсутствия кворума.

Здесь следует упомянуть также и законопроект №9711 от 13.01.2012 и отозванный через месяц после этого. Законопроект вводил в законодательство понятие «блокирующий пакет» (пакет из более 40% акций). Согласно законопроекту, если общее собрание не состоялось по причине неявки собственников блокирующего пакета, и одним из аффилированных собственников блокирующего пакета является должностное лицо акционерного общества, то трудовые отношения с таким лицом подлежат расторжению, а само оно притягивается к административной ответственности. На повторном общем собрании кворум рассчитывается без учета блокирующего пакета. Если общее собрание не состоялось дважды по причине отсутствия «блокирующего» акционера, то присутствовавшие акционеры, совместно владеющие 10% акций, могут инициировать принудительную продажу акций блокирующего пакета в их пользу.

Передача полномочий исполнительного органа сторонним организациям

Законопроект Юрия Воропаева №10312 от 09.04.2012 нацелен на создание в Украине института корпоративного исполнительного органа аналогично практике, существующей в иностранных юрисдикциях. Законопроект предусматривает возможность передачи полномочий исполнительного органа юридического лица сторонней организации на основании договора. Законопроектом предложено дополнить общие положения о юридическом лице Гражданского кодекса Украины новым параграфом, в котором будет предусмотрен порядок передачи полномочий исполнительного органа, в частности особенности заключения договора о передаче полномочий, требования к управляющему предприятию, а также взаимные права и обязательства управляющего и подчиненного предприятия.

Обязательная выплата дивидендов

В Верховном Совете зарегистрирован еще один стоящий внимания проект закона под №11023 от 23.07.2012 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (касательно распределения доходов акционерного общества)». Интересен он тем, что устанавливает обязательное распределение не менее чем 25% дохода акционерного общества на выплату дивидендов. Законопроект предлагает установить императивную норму, не предусматривая никаких исключений или особенностей. Тем не менее, невзирая на бедность формулировки и слабое обоснование целесообразности законопроекта, вероятность его принятия, учитывая существование подобных норм в прошлом, не следует исключать.

Статус аффилированных лиц

Необходимо обратить внимание на законопроект под №10444 от 10.05.2012 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (касательно статуса аффилированных лиц)». Основной целью законопроекта является усовершенствовать регулирование отношений между компанией и ее аффилированными лицами. Нужно обратить внимание на тот факт, что такое регулирование будет распространяться не только на акционерные общества, но и на других юридических лиц, поскольку законопроект предлагает внести определение аффилированного лица в Хозяйственный кодекс. Также законопроектом предлагается внести изменения в закон Украины «О хозяйственных обществах», касательно установления обязательного согласования существенных сделок (50% стоимости активов) всех хозяйственных обществ высшим органом управления общества.

Противодействие противоправным поглощениям и захватам

Еще 20.05.2011 за основу был принят Проект закона №6434 от 27.05.2010 «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно противодействия противоправному поглощению и захвату предприятий». Законопроект был внесен правительством и определен президентом как неотложный.

Проект закона ко второму чтению предусматривает нормы относительно территориальной компетенции хозяйственных судов при рассмотрении корпоративных споров, применения обеспечительных мер при рассмотрении корпоративных споров, уголовной ответственности за подделку документов для государственной регистрации юридических лиц, захват объектов предприятия, получение фиктивных прав на имущество предприятия (в том числе корпоративные права). Проект также содержит ряд норм относительно прекращения юридических лиц, а также излагает в новой редакции порядок отмены государственной регистрации учредительных документов на основании решения суда и урегулирует порядок действий при форс-мажорных обстоятельствах, которые препятствуют осуществлению регистрационных действий.

Корпоратизация государственных предприятий

Двигаясь к рыночной экономике, государство делает попытки децентрализовать управление госпредприятиями и по возможности передать их в частные руки. Первым шагом на пути к достижению этой цели является их корпоратизация, то есть превращение государственных предприятий, в акционерные общества в которых 100% акций принадлежит государству. Недавно был запущен процесс корпоратизации Укрзализныци, а сейчас на рассмотрении в комитетах Верховного Совета находится законопроект №11057 «О корпоратизации государственных предприятий». Законопроект содержит довольно общие положения, устанавливающие основные ограничения при корпоратизации, методы определения стоимости имущества, базовые особенности управления обществом, созданным в процессе корпоратизации. Оценить регуляторный эффект от возможного принятия этого закона в будущем довольно сложно, но он четко подчеркивает намерения государства передать часть государственного имущества в частные руки.

Развивая тему корпоратизации государственных предприятий, недавно было принято новое «Положение о порядке проведения конкурсов по продаже пакетов акций акционерных обществ», совместно утвержденное Фондом госимущества, Антимонопольным комитетом и НКЦБФР. Целью принятия данного акта было, в первую очередь, приблизить устаревшие нормы к существующим реалиям, в связи с этим многие изменения носят косметический характер. Тем не менее, были внесены и некоторые существенные изменения: (1) определено понятие бизнес-плана развития предприятия после приватизации; (2) размер конкурсной гарантии увеличен с 10% до 20% от начальной стоимости пакета акций; (3) установлена процедура подачи документов, обеспечивающая конфиденциальность подачи; (4) внесены некоторые изменения в перечень документов, которые должен предоставить кандидат; (5) сокращены сроки проведение некоторых процедур и согласований.

Александр Полоник и Юрий Заремба, юристы ЮФ Avellum Partners