В последнее время наблюдаются попытки запретить использование формульной цены на электрическую энергию.
Так, в конце июля поставщики электрической энергии получили письма от НКРЭКУ, которыми Регулятор обязал в коммерческих предложениях к договорам поставки электрической энергии потребителю определять цену, которая должна быть выражена в денежной форме эквивалента за единицу товара, отметив, что определение цены электрической энергии для потребителя в виде формулы с привязкой к ценам, которые формируются на рынке «на сутки вперед», по данным Оператора рынка является правонарушением на рынке электрической энергии.
Вместе с тем изменения коснулись законодательных требований к определению цены, как существенного условия договоров купли-продажи электрической энергии на рынке двусторонних договоров.
Так, Законом № 1639-IX от 14.07.2021 часть третью статьи 66 Закона Украины «О рынке электрической энергии», которая устанавливает существенные условия договоров купли-продажи э/э на РДД, была изложена в новой редакции. До вышеупомянутых изменений соответствующий договор купли-продажи э/э на РДД должен был устанавливать цену электрической энергии и/или порядок ее расчета, но после внесения изменений, такую альтернативу убрали, дополнительно уточнив, что существенным условием является цена электрической энергии, определенная именно в денежных единицах.
В силу высокой волатильности рынка электрической энергии, где цена может меняться более чем на 10% в течение суток, трудно представить фиксированную договорную цену без привязки к изменению биржевых котировок.
Возникает вопрос, действительно ли законодатель запрещает определять цену на уровне формулы?
Ставлю под сомнение утвердительный ответ. Попробуем разобраться с потребителем.
На сегодня нет никаких правовых препятствий для определения цены электрической энергии в договорах поставки потребителю в виде формулы.
Поставка электрической энергии потребителю осуществляется электропоставщиком по свободным ценам (п. 1.1.2 Правил розничного рынка электрической энергии (ПРРЭЭ), а свободными являются цены, устанавливаемые субъектами хозяйственной деятельности самостоятельно по согласию сторон на все товары, кроме тех, по которым осуществляется государственное регулирования цен (ст. ст. 10, 11 Закона Украины «О ценах и ценообразовании»).
Действующей остается редакция подпункта 5 пункта 3.2.7 ПРРЭЭ, согласно которого существенным условием договора поставки электроэнергии потребителю является цена и/ или порядок ее расчета.
|
Светлана Вовк |
Аргументы Регулятора сводятся к применению только статьи 1 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» (общая норма права), по сути, нивелируя норму подзаконного нормативно-правового акта, а именно пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ, которая регулирует именно этот вид договоров (специальная норма права).
Применение норм права в таком случае осуществляется следующим образом (теория закреплена в ст. 9 ГК Украины)
Во-первых, если общественные отношения регулируются специальными нормами гражданского права, в нашем случае пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ, то общие нормы гражданского права (ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании») в этом случае применению не подлежат.
Поскольку норма пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ содержит требования именно к конкретному виду договора, а именно поставки электрической энергии потребителю, эта норма является специальной по отношению к ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании», которая является общей, потому что она служит дефиницией (общим определением) что же такое «цена» в законодательстве вообще.
Во-вторых, руководствоваться общими нормами гражданского права необходимо, если в специальной норме права тот или иной вопрос не урегулирован.
Поскольку вопрос определения цены именно для договора поставки электрической энергии потребителю урегулированы (пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ), общая норма, на которую ссылается Регулятор в своих письмах (ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании»), применению не подлежит.
На всякий случай норма подзаконного НПА (пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ) никоим образом не противоречит норме закона (ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании»), а только конкретизирует ее.
К слову, в ГК Украины еще более общая норма права, которая позволяет по договоренности сторон устанавливать цену (ч. 1 ст. 632 ГК Украины).
Интересно, что утверждение НКРЭКУ о том, что формульная цена нивелирует конкуренцию и является правонарушением на рынке электрической энергии полностью противоположно позиции Минэкономразвития, выраженной в письме «О расчете цены на природный газ» № 3304-04/54265-06 от 11 декабря 2018 года.
Ценам на рынке природного газа присуща такая же высокая волатильность, как и ценам на рынке электроэнергии. Так, с целью решения проблемных вопросов по повышению цены на природный газ в договорах о закупке Минэкономразвития была создана в 2018 году Межведомственную рабочую группу в составе: Антимонопольный комитет Украины, НАК «Нафтогаз Украины», ОАО «Укргаздобыча», ГП «Держзовнишинформ», Торгово-промышленная палата Украины, ПАО «Укрпочта», Киевская школа экономики.
Межведомственной рабочей группой был наработан механизм ценообразования на природный газ и предложено формулу с ориентиром на газовые хабы, котировки по которым рассматриваются как наиболее релевантные при расчете стоимости природного газа, а именно Title Transfer Facility (TTF) и Net Connect Germany (NCG), на биржевые цены на международных (евпорейських хабах), на которых закупается газ.
В свою очередь Минэкономразвития рекомендуется заказчикам предусматривать в проектах договоров о закупке порядок изменения существенных условий именно из-за использования механизма ценообразования на природный газ в виде вышеупомянутой формулы.
Благодаря использованию формульного ценообразования, по мнению Минэкономразвития, заказчик получит реальную цену на газ и прозрачные изменения цены в условиях волатильности рынка.
Взаимоисключающие позиции не так ли?
Резюмируя, коммерческое предложение к договору поставки электрической энергии потребителю может устанавливать цену электрической энергии в виде формулы с привязкой к ценам, которые сложатся на рынке «на сутки вперед», а замечания Регулятора изложенные в письме «О приведении договоров потребителя в соответствии с требованиями ПРРЕЕ и Закона» №1251/20.4/5-21 от 28.07.2021, в части рекомендации не применять формулу таковы, что не согласуются с действующим законодательством.
Светлана Вовк
Адвокат, партнер Devoso law firm
Текст подается в авторской редакции рекламодателя без изменений. Ответственность за достоверность и точность изложенных в тексте данных несет рекламодатель. Изложенная в тексте информация является отражением позиции исключительно автора. Редакция портала "ЮРЛІГА" оставляет за собой право на обнародование своей позиции по данному вопросу и/или предоставление возможности для обнародования альтернативных позиций третьими лицами.
