Ця сторінка також доступна для перегляду українською мовою

Перейти до української версії сайту

Формульная цена на электрическую энергию для потребителя На правах рекламы

Материал подготовила Светлана Вовк, адвокат, партнер Devoso law firm

В последнее время наблюдаются попытки запретить использование формульной цены на электрическую энергию.

Так, в конце июля поставщики электрической энергии получили письма от НКРЭКУ, которыми Регулятор обязал в коммерческих предложениях к договорам поставки электрической энергии потребителю определять цену, которая должна быть выражена в денежной форме эквивалента за единицу товара, отметив, что определение цены электрической энергии для потребителя в виде формулы с привязкой к ценам, которые формируются на рынке «на сутки вперед», по данным Оператора рынка является правонарушением на рынке электрической энергии.

Вместе с тем изменения коснулись законодательных требований к определению цены, как существенного условия договоров купли-продажи электрической энергии на рынке двусторонних договоров.

Так, Законом № 1639-IX от 14.07.2021 часть третью статьи 66 Закона Украины «О рынке электрической энергии», которая устанавливает существенные условия договоров купли-продажи э/э на РДД, была изложена в новой редакции. До вышеупомянутых изменений соответствующий договор купли-продажи э/э на РДД должен был устанавливать цену электрической энергии и/или порядок ее расчета, но после внесения изменений, такую альтернативу убрали, дополнительно уточнив, что существенным условием является цена электрической энергии, определенная именно в денежных единицах.

В силу высокой волатильности рынка электрической энергии, где цена может меняться более чем на 10% в течение суток, трудно представить фиксированную договорную цену без привязки к изменению биржевых котировок.

Возникает вопрос, действительно ли законодатель запрещает определять цену на уровне формулы?

Ставлю под сомнение утвердительный ответ. Попробуем разобраться с потребителем.

На сегодня нет никаких правовых препятствий для определения цены электрической энергии в договорах поставки потребителю в виде формулы.

Поставка электрической энергии потребителю осуществляется электропоставщиком по свободным ценам (п. 1.1.2 Правил розничного рынка электрической энергии (ПРРЭЭ), а свободными являются цены, устанавливаемые субъектами хозяйственной деятельности самостоятельно по согласию сторон на все товары, кроме тех, по которым осуществляется государственное регулирования цен (ст. ст. 10, 11 Закона Украины «О ценах и ценообразовании»).

Действующей остается редакция подпункта 5 пункта 3.2.7 ПРРЭЭ, согласно которого существенным условием договора поставки электроэнергии потребителю является цена и/ или порядок ее расчета.

Светлана Вовк

Аргументы Регулятора сводятся к применению только статьи 1 Закона Украины «О ценах и ценообразовании» (общая норма права), по сути, нивелируя норму подзаконного нормативно-правового акта, а именно пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ, которая регулирует именно этот вид договоров (специальная норма права).

Применение норм права в таком случае осуществляется следующим образом (теория закреплена в ст. 9 ГК Украины)

Во-первых, если общественные отношения регулируются специальными нормами гражданского права, в нашем случае пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ, то общие нормы гражданского права (ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании») в этом случае применению не подлежат.

Поскольку норма пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ содержит требования именно к конкретному виду договора, а именно поставки электрической энергии потребителю, эта норма является специальной по отношению к ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании», которая является общей, потому что она служит дефиницией (общим определением) что же такое «цена» в законодательстве вообще.

Во-вторых, руководствоваться общими нормами гражданского права необходимо, если в специальной норме права тот или иной вопрос не урегулирован.

Поскольку вопрос определения цены именно для договора поставки электрической энергии потребителю урегулированы (пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ), общая норма, на которую ссылается Регулятор в своих письмах (ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании»), применению не подлежит.

На всякий случай норма подзаконного НПА (пп.5 п.3.2.7. ПРРЭЭ) никоим образом не противоречит норме закона (ст. 1 Закона «О ценах и ценообразовании»), а только конкретизирует ее.

К слову, в ГК Украины еще более общая норма права, которая позволяет по договоренности сторон устанавливать цену (ч. 1 ст. 632 ГК Украины).

Интересно, что утверждение НКРЭКУ о том, что формульная цена нивелирует конкуренцию и является правонарушением на рынке электрической энергии полностью противоположно позиции Минэкономразвития, выраженной в письме «О расчете цены на природный газ» № 3304-04/54265-06 от 11 декабря 2018 года.

Ценам на рынке природного газа присуща такая же высокая волатильность, как и ценам на рынке электроэнергии. Так, с целью решения проблемных вопросов по повышению цены на природный газ в договорах о закупке Минэкономразвития была создана в 2018 году Межведомственную рабочую группу в составе: Антимонопольный комитет Украины, НАК «Нафтогаз Украины», ОАО «Укргаздобыча», ГП «Держзовнишинформ», Торгово-промышленная палата Украины, ПАО «Укрпочта», Киевская школа экономики.

Межведомственной рабочей группой был наработан механизм ценообразования на природный газ и предложено формулу с ориентиром на газовые хабы, котировки по которым рассматриваются как наиболее релевантные при расчете стоимости природного газа, а именно Title Transfer Facility (TTF) и Net Connect Germany (NCG), на биржевые цены на международных (евпорейських хабах), на которых закупается газ.

В свою очередь Минэкономразвития рекомендуется заказчикам предусматривать в проектах договоров о закупке порядок изменения существенных условий именно из-за использования механизма ценообразования на природный газ в виде вышеупомянутой формулы.

Благодаря использованию формульного ценообразования, по мнению Минэкономразвития, заказчик получит реальную цену на газ и прозрачные изменения цены в условиях волатильности рынка.

Взаимоисключающие позиции не так ли?

Резюмируя, коммерческое предложение к договору поставки электрической энергии потребителю может устанавливать цену электрической энергии в виде формулы с привязкой к ценам, которые сложатся на рынке «на сутки вперед», а замечания Регулятора изложенные в письме «О приведении договоров потребителя в соответствии с требованиями ПРРЕЕ и Закона» №1251/20.4/5-21 от 28.07.2021, в части рекомендации не применять формулу таковы, что не согласуются с действующим законодательством.

Светлана Вовк

Адвокат, партнер Devoso law firm

Текст подается в авторской редакции рекламодателя без изменений. Ответственность за достоверность и точность изложенных в тексте данных несет рекламодатель. Изложенная в тексте информация является отражением позиции исключительно автора. Редакция портала "ЮРЛІГА" оставляет за собой право на обнародование своей позиции по данному вопросу и/или предоставление возможности для обнародования альтернативных позиций третьими лицами.

Подпишитесь на рассылку
Главные новости и аналитика для вас по будням
Оставьте комментарий
Войдите, чтобы оставить комментарий
Войти
На эту тему