На думку Госземагентства, викладеному в листі від 08.06.2011 року № 8584/17/8-11фізичні особи, зареєстровані в якості суб'єктів підприємницької діяльності без утворення юридичної особи, не є посадовцями. Причина тому - у них немає штатного розкладущо визначає посади. Штатний розклад передбачено тільки у суб'єктів підприємницької діяльності - юридичних осіб.
У обгрунтування своєї позиції Госземагентство посилається на ст. 2 Закону "Про державну службу"згідно якої посадовцями вважаються керівники і заступники керівників державних органів і їх апарату, інші державні службовці, на яких законами або іншими нормативними актами покладено здійснення організаційно-розпорядливих і консультативно-дорадчих функцій. Цією ж статтею визначено, що посада - це визначена структурою і штатним розкладом первинна структурна одиниця державного органу і його апарату, на яку покладений встановлений нормативними актами круг службових повноважень.
З такими висновками Госземагентства, заснованими на нормах Закону "Про державну службу" (яке відношення він має до ФОП?)навряд чи можна погодитися. Тим паче, що існує інша думка авторитетніших в цьому питанні органів. Так, Мінюст в листі від 03.11.2006 № 22-48-548 дійшов висновку, що ФОП може бути визнаний службовою особою (посадовцем) тоді, коли у нього реально виникає можливість виконання організаційно-розпорядливих або адміністративно-господарських обов'язків (наприклад, коли такий суб'єкт за трудовим договором наймає працівників). А Пленум ВСУ в постанові від 01.10.1994 № 12 дійшов висновку, що особа є посадовою не лише тоді, коли воно виконує відповідні функції або обов'язки постійно, але і тоді, коли воно їх виконує тимчасово чи по спеціальному повноваженню за умови, що ці обов'язки або повноваження покладені на нього у встановленому законом порядку правомочним органом або посадовцем.
