6 августа 2013 г. в рамках Летней школы арбитража состоялась встреча с председателем Международного коммерческого арбитражного суда (далее - МКАС) при ТПП Украины Николаем Селивоном. Выступая перед студентами, глава МКАС начал с истории. «Так сложилось, что при образовании нашего института совпали очень положительные объективные и субъективные обстоятельства», - отметил Н. Селивон.
К объективным он отнес предоставление права на занятие внешнеэкономической деятельностью всем субъектам предпринимательства после того, как 16 апреля 1991 г. был принят Закон «О внешнеэкономической деятельности». В связи с этим начали возникать споры между сторонами внешнеэкономических договоров. По словам Н. Селивона, предвидя это, Верховная Рада Украинской РСР Постановлением о порядке введения в действие вышеуказанного Закона рекомендовала Торгово-промышленной палате Украины образовать внешнеэкономический суд. Глава МКАС также напомнил, что еще в 60-х годах прошлого столетия Украина ратифицировала две основные конвенции по международному арбитражу: Конвенцию 1958 г. «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» и Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже.
Н. Селивон обратил внимание на активную роль Комиссии ООН по международной торговле (ЮНСИТРАЛ), которая приняла на своем заседании Типовой закон ЮНСИТРАЛ «О международном торговом арбитраже», а ООН рекомендовала государствам имплементировать нормы этого Закона в их национальное законодательство.
«В 1991 г. в Украине никто не знал, что такое арбитраж. С одной стороны, это было плохо, а с другой - хорошо, - считает Н. Селивон. - Когда никто ничего не знал, можно было лепить все, что угодно».
По его словам, поскольку позитивным являлся субъективный фактор - решением президиума ТПП 10 июня 1992 г. был образован МКАС и поручено разработать его регламент. В августе первым председателем МКАС назначили Игоря Побирченко.
Н. Селивон отметил, что именно благодаря первому председателю МКАС, его интеллекту и мужеству фронтовика (он прошел с 1941 по 1945 г. г.) Верховная Рада Украины приняла Закон «О Международном коммерческом арбитраже». «В законе воспроизведен типовой закон ЮНСИТРАЛ и это спасает нас на протяжении почти 20 лет», - сказал действующий глава МКАС.
Важные обстоятельства
Анализируя практические особенности деятельности МКАС, Н. Селивон отметил, что сейчас возникла проблема с тем, как рассматривается ходатайство об обжаловании решений арбитража в суде. «Шевченковский районный суд г. Киева применяет тот процесс, который выписан для обжалования решений внутренним третейским судом», - сообщил он, заметив, что должны быть разные процедуры. «Мы все сейчас думаем о том, как это решить», - сказал глава МКАС.
Также он обратил внимание на то, что 3 марта 2011 г. для правовой регламентации деятельности арбитража в Хозяйственный процессуальный кодекс Украины и Гражданский процессуальный кодекс Украины были внесены изменения, в разработке которых участвовал Н. Селивон. «Помимо этого есть и внутренние акты, регламенты и положения об арбитражных сборах и расходах, которые в принципе соответствуют всем мировым стандартам», - сообщил он.
Глава МКА акцентировал и на том, что в Законе «О международном частном праве» выписана очень существенная норма - автономия воли, заключающаяся в том, что стороны могут сами выбирать систему права. «Я занимаю позицию, хотя этого в законах и кодексах нет, но речь идет не только о выборе национального права - права страны, но и наднационального - лекс меркатория, - заявил он и добавил: - Как известно, эти наднациональные нормы применяются не только тогда, когда об этом договорились сами стороны, но и при вынесении определенных решений мы пользуемся новеллами, которые выписаны в этих принципах».
Например, очень часто арбитражная оговорка во внешнеэкономических договорах выписана на двух языках. Но не написано, какой язык имеет преимущество. Часто бывает, что арбитражные оговорки на разных языках отличаются друг от друга. В данном случае глава МКАС пользуется правилом УНИДРУА, которое гласит, что преимущество имеет та редакция, которая готовилась первой.
По словам Н. Селивона, сейчас вся мировая арбитражная общественность обеспокоена проблемой непредвзятости и объективности арбитров. «У нас, по-моему, единственных в мире закрытый список арбитров. Теория арбитража говорит о том, что сторона может избрать любого гражданина, независимо от гражданства и национальности, арбитром, который должен иметь определенную квалификацию, установленную самими сторонами», - отметил глава МКАС. В рекомендательном списке МКАС при ТПП Украины - 81 человек. Из них 41 - иностранные специалисты из 24 стран мира. У большинства арбитражей есть так называемый рекомендательный список арбитров, однако стороны спора могут назначить в качестве арбитра и лицо, которое не входит в этот список. Из-за того, что в МКАС при ТПП Украины список арбитров закрыт, никого не из списка назначить арбитром нельзя.
«Основа успеха и авторитета арбитража - это, прежде всего, арбитры», - считает Н. Селивон.
Он утверждает, что обычно, если можно уйти от рекомендательного списка арбитров, сторона назначает арбитром человека, которого она знает, интуитивно считая, что этот человек будет выполнять функции адвоката. Но в законе предусмотрено, что арбитр не является представителем стороны и ее адвокатом. Это независимый человек.
«Сейчас идет обратный процесс от права сторон на назначение арбитров. Все больше арбитражные институты пытаются уйти от этого принципа, - отмечает Н. Селивон. - Тенденция мировая такова, что все пытаются ужесточить порядок и процедуру назначения, избрания состава арбитража. Поставить его под контроль арбитражных институтов».
В то же время Н. Селивон указал, что успех арбитража зависит от его взаимодействия с судебной системой. С одной стороны, государственные суды должны содействовать арбитражу, а с другой - контролировать арбитраж путем принятия определения об отмене арбитражного решения (в случае оспаривания решения арбитража) и принудительного исполнения.
«В 1999 году Пленум Верховного Суда Украины издал изумительно глубокое постановление, которое сыграло положительную роль в становлении арбитража», - сказал глава МКАС. Речь идет о постановлении «О практике рассмотрения судами ходатайств о признании и исполнении решений иностранных судов и арбитражей и об отмене решений, вынесенных в порядке международного коммерческого арбитража на территории Украины».
В одном из пунктов этого постановления ВСУ предусмотрел, что в арбитражной оговорке должен быть указан конкретно арбитражный институт, который рассматривает спор. «Вот это я считаю неправильно», - заявил Н. Селивон. По его словам, украинские субъекты предпринимательства по настоянию зарубежных контрагентов соглашаются на арбитражные оговорки арбитражных институтов, в которых вообще арбитражный орган не указан. Например: «Спор рассматривается в соответствии с регламентом Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты». «Для наших судов при такой арбитражной оговорке отменяются решения арбитража. Это принципиально неправильно», - считает Н. Селивон. В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже есть норма о том, что стороны могут определить рассмотрение спора в институционном арбитраже. В таком случае спор рассматривается в соответствии с регламентом этого суда. А если указан регламент конкретного суда, то спор должен рассматриваться в этом суде. «Но, к сожалению, наши суды думают по-другому в связи с упомянутым постановлением ВСУ», - жалуется глава МКАС.
Но среди позитивных тенденций развития украинского арбитража Н. Селивон указал то, что в делах, рассматриваемых МКАС, стали участвовать представители «очень уважаемых и компетентных юридических фирм Украины». Также увеличивается количество рассматриваемых споров между иностранными предприятиями, среди которых нет украинской стороны.
