Проблема проверки благонадежности контрагентов становится все более острой для многих украинских компаний. Государственная налоговая служба Украины (далее - ГНСУ) все чаще становится инициатором судебных споров, целью которых является признание договоров недействительными, лишение налогоплательщика права на отражение расходов или налогового кредита по НДС и в некоторых случаях - взыскание полученного по договору в доход государства.
Докладчиками на семинаре выступили специалисты компании «Эрнст энд Янг»: Игорь Чуфаров, старший менеджер отдела налогово-юридических услуг, Максим Попко, старший консультант отдела налогово-юридических услуг, и Елена Исаева, менеджер отдела расследования мошенничества и содействия в спорных ситуациях.
Эксперты отмечают, что если органы ГНСУ усомнились в действительности сделки, на практике они могут:
- провести так называемые «встречные» проверки контрагентов;
- начислить дополнительные обязательства по НДС и налогу на прибыль, отказывая в праве на расходы и налоговом кредите по НДС;
- применить штрафные санкции в размере до 50% от доначислений и взыскать пеню в размере 120% учетной ставки НБУ;
- инициировать возбуждение уголовных дел в отношении должностных лиц предприятий-участников сделки.
Заметим, что на сегодняшний день вышеупомянутые последствия недействительности (ничтожности) договоров не предусматриваются налоговым законодательством напрямую. В большей мере позиция ГНСУ основана на собственных разъяснениях (письмах, приказах), гражданском законодательстве и судебной практике. В то же время, судебные инстанции, включая и ВАСУ, во многих случаях принимают сторону налоговых органов, при условии сбора последними достаточной доказательной базы.
Справедливости ради стоит отметить, что мнения судов и ГНСУ совпадают не всегда. В своих последних разъяснения ВАСУ однозначно указал как на необходимость наличия первичных документов или подтверждения надлежащего статуса контрагента, так и на важность доказательства реальности (или нереальности) самой хозяйственной операции. Практика показывает, что налоговые органы не всегда вдаются в подробности самих операций, если у них на руках есть серьезные доказательства дефектного юридического статуса самого контрагента (например, признанные недействительными регистрационные документы). В таких случаях решения судов не всегда устраивают налоговые органы, если налогоплательщику удается доказать свою неосведомленность о ненадлежащем статусе контрагента на момент сделки и подтвердить реальность самой операции.
При анализе реальности хозяйственной операции, по мнению ВАСУ, изучению подлежат все первичные документы, которые могли быть оформлены в ходе операции, а также физические, технические и технологические возможности участников сделки к совершению хозяйственной операции. Например, возможность осуществления операции с таким количеством товара и в такие сроки, с учетом срока его хранения, доступности на рынке и т.п.
В ходе анализа судебной практики Высший административный суд пришел к выводу, что оформленные налогоплательщиком документы не могут обладать статусом первичных документов в том случае, если будет доказано, что сама хозяйственная операция не была осуществлена. Этот вывод, без сомнения, будет использован налоговыми органами в будущих спорах с теми налогоплательщиками, которые не уделяют достаточного внимания анализу своих контрагентов и сбору дополнительных обоснований реальности своих операций.
Кроме налоговых рисков, фиктивные сделки и сотрудничество с неблагонадежными поставщиками влекут за собой ряд дополнительных рисков для компаний в виде финансовых потерь в результате невыполнения / ненадлежащего выполнения неблагонадежными контрагентами своих обязательств; финансовых санкций и рисков уголовного преследования в случае применимости антикоррупционного законодательства Великобритании либо США; репутационных рисков сотрудничества с неблагонадежными компаниями.
Что же необходимо предпринять компаниям, чтобы избежать проблем ответственности за недобросовестные действия подрядчиков?
Специалисты советуют следующее:
- проверка благонадежности контрагентов - новых и существующих, в той мере, насколько рисковым является данный контрагент;
- выявление аффилированности контрагентов (конфликт интересов);
- выявление фиктивных транзакций путем по ряду признаков и критериев, возможно, с привлечением сторонних специалистов.
Для оптимального использования ресурсов, при проверке благонадежности компании применяют риск-ориентированный подход, при котором глубина проверки зависит от степени рисковости того или иного контрагента для компании.
Отделом по расследованию мошенничества компании «Эрнст энд Янг» разработаны критерии неблагонадежности подрядчиков, которые могут быть использованы компаниями различных отраслей. Эти критерии включают анализ контактных и регистрационных данных, информации об учредителях и руководителях, финансовых показателей, а также данных из открытых источников и др.
