В информационном письме № 01-06/1624/2011 от 21.11.2011 г. ВХСУ еще раз подчеркнул, что отсутствие согласия должника на заключение договора поручительства не является основанием для признания сделки недействительной.
Такая позиция аргументируется следующим. Согласно статьям 553, 554 ГК договор поручительства заключается между кредитором по обязательству, которое обеспечивается поручительством, и поручителем. Должник же по основному договору стороной договора поручительства не является, кроме того, получение согласия должника законодательством не предусмотрено и из содержания правоотношений не вытекает.
Напомним, что еще римское право не ставило действительность договора поручительства в зависимость от воли должника, однако это не означает, что с ним совсем не считались. Кредитор мог получить обеспечение обязательства даже при прямом запрете должника, но при этом поручитель лишался права регрессного требования к должнику, что конечно же значительно снижало привлекательность таких сделок.
