Новые правила публичных закупок призваны упростить доступ поставщиков к государственным заказам. Электронная система ProZorro даже была признана лучшей из закупочных систем более 70 стран мира и награждена премией Open Government Awards 2016. Обновленный орган обжалования в сфере публичных закупок получает много похвальных отзывов об эффективности своей работы.
Так, в какой же мере оправдались ожидания украинского бизнеса честных условий игры? Какие ухищрения до сих пор используются заказчиками, дабы не допустить "посторонних" поставщиков к своим тендерам?
В настоящей статье мы рассмотрим историю борьбы одного небольшого, но настойчивого поставщика за место под солнцем. Это - ООО "ТД ТЕРМОФИТ", поставщик кабельных муфт для предприятий энергетической отрасли. Именно на примере дел ООО "ТД ТЕРМОФИТ", которому уже больше года приходится обжаловать условия тендеров одного и того же заказчика, чтобы они отвечали закону, мы рассмотрим типичные ситуации в обжаловании условий тендеров.
Немного теории: что такое ТД и откуда в ней "фейсконтроль"
Прежде всего давайте обратимся к законодательным основам, на которых базируется обжалование условий тендеров. Согласно пункту 29 части 1 статьи 1 Закона Украины "О публичных закупках" (далее - Закон) тендерная документация - документация относительно условий проведения публичных закупок, которая разрабатывается и утверждается заказчиком и которая обнародуется для свободного доступа на веб-портале Уполномоченного органа и авторизованных электронных площадках.
Именно в тендерной документации (далее - ТД) заказчик описывает товар (услуги, работы), в котором у него есть необходимость, а также "портрет" компании, с которой он хочет заключить договор о закупке: какой она должна быть и какие ресурсы должна иметь, чтобы была способна поставить заказчику нужный ему товар, работу, услугу.
Чтобы принять участие в тендере, участники должны представить заказчику пакет документов, перечень которых также устанавливается последним в ТД. Несоответствие предложения участника условиям ТД - это основание для отклонения его предложения (пункт 4 части 1 статьи 30 Закона).
Что обязательно должно содержаться в ТД и какие условия в нее включать запрещается - определено статьей 22 Закона. Кроме того, приказом Минэкономразвития от 13.04.2016 г. № 680 утверждена примерная тендерная документация, на основе которой заказчики, как правило, создают свою.
Почему приходится обжаловать ТД?
Некоторые заказчики - не все - заранее знают, с кем хотят заключить договор. Если заказчику угодно, дабы в тендере принимали участие только нужные ему предприятия, он старается внести такие условия в ТД, которым будут отвечать исключительно "свои", - своеобразный "фейсконтроль" или " дресс-код", противоречащий принципу недискриминации участников.
Например, чтобы искусственно сузить круг потенциальных участников, недобросовестный заказчик может указать, что к тендеру допускаются компании только определенного возраста, территориториальности, с опытом договоров с коммунальными предприятиями или с количеством работников более 100. Аналогично "индивидуализируются" и требования к товару: если заказчику нужны столы, он добавляет требование, чтобы они имели 3 ножки, 4 перекладины, были зеленого цвета и т. п. Участники, которые не соответствуют таким фантазиям, но подадут тендерное предложение, - будут отклонены по пункту 4 части 1 статьи 30 Закона. При таких условиях теряется смысл принимать участие в тендере, и недобросовестные заказчики достигают своей цели - в тендере принимают участие только "свои". Часто - с завышенными ценовыми предложениями.
Единственная возможность пробиться в тендер постороннему поставщику в таких случаях - это обжаловать дискриминационные условия в постоянно действующей административной коллегии по рассмотрению жалоб о нарушении законодательства в сфере публичных закупок (далее - Коллегия). Коллегия является органом обжалования согласно части 3 статьи 8 Закона.
Жалобу на условия ТД необходимо подать не позднее чем за 4 дня до крайнего срока представления тендерных предложений. В государственный бюджет за подачу жалобы необходимо уплатить 5000 грн при закупке товаров/услуг и 15000 грн - при закупке работ (постановление КМУ "Об установлении размера платы за подачу жалобы" от 23.03.2016 г. № 291).
Если обжалование будет успешным, то Коллегия может обязать заказчика устранить любые дискриминационные условия (в том числе и указанные в технической спецификации, являющейся составной частью ТД), а также привести ТД в соответствие с требованиями законодательства (часть 9 статьи 18 Закона).
Решение Коллегии является обязательным для выполнения заказчиком. Соответственно, в случае выполнения заказчиком своей обязанности и исправления ошибок жалобщик получит шанс принять участие в тендере. Не победу, не заключенный договор, не деньги, а только шанс - возможность принять участие в тендере на началах здоровой конкуренции и недискриминации.
По статистике, обнародованной Минэкономразвития в Отчете сферы публичных закупок за 2017 год (с. 27), почти треть всех жалоб - 29 % от 5599 - поданы на условия ТД. Стало быть, жалобщики считают, что обжалование того стоит.
Для успешного обжалования условий тендера следует не только знать законодательные нормы, но и ориентироваться в особенностях практики. В частности, что именно требуется доказать в жалобе? Какие условия ТД считаются дискриминационными и почему? Как документально подтвердить свою позицию? Как раз практика обжалования условий ТД и дает ответы на данные вопросы.
Полный текст материала читайте в издании ЮРИСТ&ЗАКОН. О типичных ситуациях в обжаловании условий тендеров читайте, перейдя по ссылке.
Для получения доступа к другим материалам информационно-правовой системы ЛИГА:ЗАКОН воспользуйтесь тестом и оцените весь масштаб и преимущества предоставляемых услуг.
