21 сентября IFA Украина (International Fiskal Asosiation) провела семинар, посвященный реализации плана BEPS в Украине, на котором обсуждались законодательные инициативы и ожидаемые изменения.
BEPS (Base erosion and Profit Shifting) является проектом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), который предусматривает комплекс мер для противодействия размыванию налоговой базы и выведению прибыли. Внедрение основных положений BEPS в Украине предусмотрено планом деофшоризации. Обнародованная концепция работы, в частности, предусматривает: внедрение правил налогообложения для контролируемых иностранных компаний (КИК); автоматический обмен налоговой информацией (в том числе присоединение к соглашению о выполнении Закона США «О налогообложении иностранных счетов» (FATCA) и Многосторонней конвенции компетентных органов о Едином стандарте отчетности по обмену налоговой информацией (CRS MCAA); признание иностранных юридических лиц налоговыми резидентами Украины (правила места контроля); ограничение вычета процентов и других финансовых платежей; предотвращение искусственного уклонения от статуса постоянного представительства и т. д.
Семинар был открыт Денисом Сиюшовым (Arzinger). Его доклад был посвящен налогообложению нерезидентов, действующих через свои постоянные представительства. Тема была выбрана Д. Сиюшовым, так как несмотря на актуальность, эта бизнес-практика недостаточно оценена с точки зрения реакции налоговой. Например, в случаях, когда нерезидент действует через агента, у налоговиков нет механизма, позволяющего сопоставить доходы нерезидента с доходами, полученными от деятельности агента, и, соответственно, нет механизма доначисления на такие доходы. В РФ же такая практика уже есть. Д. Сиюшов напомнил о недавнем деле Oriflame: дочерняя компания была признана зависимым агентом материнской компании - нерезидента, вследствие чего были доначислены налоги. Спор показателен, и не исключено, что предлагаемые изменения в связи с планом BEPS введут такие рычаги влияния.
Акцент в докладе был сделан на существующих пробелах в налогообложении постоянных представительств и планируемых изменениях. Так, речь шла об использовании агентов (которые должны действовать от имени и в интересах принципала). В некоторых юрисдикциях, в том числе и в Украине, используется принцип невозможности доначисления доходов агенту, у которого нет договора с принципалом (поскольку формально он не действует от его имени). То же касается и агентов с более чем одним принципалом. Второй пробел касается дробления деятельности на несколько видов. Концепция деофшоризации предусматривает, что случаи, когда каждый вид деятельности имеет вспомогательный характер, не приводят к постоянному представительству. Вместе с тем, предлагается установить, что постоянное представительство не возникает не только если лицо действует не в интересах нерезидента, но и связанных лиц. В целом, предлагаемые изменения зиждутся на Модельной налоговой конвенции ОЭСР.
Об изменениях в трансфертном ценообразования в рамках BEPS рассказал Антон Задериголова (DLA Piper Украина). Он сразу отметил неоднозначность инструмента - с одной стороны, доход размещается там, где удобно, с другой стороны - налоговые органы воспринимают это как размывание доходов.
«Трансфертное ценообразование неотъемлемо от принципа вытянутой руки, который был внедрен в США в 30-х годах», - пояснил А. Задериголова. Украина внедряет его с сентября 2013 года. Между этими датами были приняты Модельная конвенция ОЭСР (1963 год) и предписания по трансфертному ценообразованию (1979, 1995 и 2010 годы).
Трансфертное ценообразование в рамках BEPS предполагает четыре действия: 8 - нематериальные активы; 9 - риски и капитал; 10 - другие операции с повышенным риском; 13 - трехуровневая документация. При этом действия 8, 9, 10 рассматриваются вместе.
Кроме того, было решено внести изменения в ряд разделов ОЭСР по трансфертному ценообразованию (на основании финальных отчетов по действиям). Основные изменения в рамках действий 8 - 10:
- акцент на функциях и экономической сущности операций;
- новые правила применения 1 метода в операциях с биржевыми товарами;
- будущие изменения в применении 5 метода;
- изменения в разделе по операциям с нематериальными активами;
- специальные правила для услуг с низкой добавленной стоимостью (юридических, маркетинговых, аудиторских);
- специальные правила для CCA.
Что касается практических советов бизнесу, то исходя из международного опыта и украинских реалий, А. Задериголова предлагает:
- владеть информацией о группе в обновленном виде (потенциально для мастер-файлов и CbC R (что предлагалось Минфином и содержится в концепции);
- отслеживать изменения в налоговом законодательстве;
- делать SWOT-анализ потенциальных рисков, связанных с BEPS;
- учитывать требования BEPS при операциях с нерезидентом.
Вторая часть была посвящена обмену налоговой информацией и имплементации правил КИК, что также является важным в контексте деофшоризации.
Об автоматическом налоговом обмене и его украинских перспективах говорили Екатерина Грабовик и Наталья Ульянова (LCF Legal Service). Так, обмен между налоговыми администрациями разных стран возможен на основании двустороннего договора об обмене информацией; соглашения об избежании двойного налогообложения; Международной конвенции о взаимной административной помощи по налоговым делам 1988 и Директивы о сбережениях ЕС (2003). По последнему Е. Грабовик отметила, что это первый реально работающий механизм, хотя он и носит локальный характер и касается налогообложения дохода от сбережений в форме выплачиваемых банком процентов. Отдельно здесь идет FATCA (Foreign Account Tax Compliance Act) - закон о зарубежных счетах в США, согласно которому все финансовые организации должны автоматически раскрывать сведения о счетах американских налогоплательщиков и компаний.
В рамках ОЭСР в 2013 году начал разрабатываться стандарт CRS (Common Reporting Standart), который предусматривает ежегодный автоматический обмен информацией между государствами. Страны (банки, финансовые организации, инвестиционные компании и др.) отчитываются как по счетам физлиц -резидентов (отсутствует балансовый порог, расширенная проверка от 1 млн дол), так и по корпоративным счетам компаний, частных фондов, трастов (балансовый порог - 250 тыс. дол). При этом обмен не всегда должен быть взаимен.
Касаемо украинских перспектив, то зарегистрированные в парламенте законопроекта предполагают принципы как BEPS, так и «антиBEPS»:
- законопроект № 4380 «О налоговом суверенитете Украины и офшорных компаниях»;
- законопроект № 4636 «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно предупреждения размывания базы налогообложения и переноса прибыли в офшорные зоны»;
- законопроект № 4678 «О мерах по деофшоризации» (альтернативный - № 4678-1).
На «антиBEPS»-инициативах подробнее остановился Александр Майданик (Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры), докладывавший об имплементации правил CFC (controlled foreign corporation - КИК).
КИК - это юридическое лицо, зарегистрированное заграницей, которое контролируется физическими лицами - гражданами Украины. При этом определении необходимо помнить, в частности, о том, что украинские контролирующие субъекты не охвачены. Контроль может быть как легальным, так и де-факто.
Отметим, что предложенная ГФС стратегия внедрения рекомендаций BEPS предусматривает, среди прочего и введение налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний . В общую концепцию КИК уже предоставлен ряд предложений, в частности, относительно распространения правил КИК не только на физлиц резидентов, а также и на граждан Украины, которые могут быть нерезидентами для налоговых целей, механизмов расчета налогооблагаемой прибыли КИК, введения минимального размера необлагаемого дохода и т.п. Также разрабатываются меры по противодействию размыванию налоговой базы. Так, предлагается ужесточить ограничения по расходам, связанным с долговыми обязательствами, усовершенствовать правила трансфертного ценообразования и механизм определения и налогообложения прибыли постоянных представительств.
В целом, план BEPS предусматривает масштабную перестройку существующей системы трансграничного налогообложения, что потребует немало времени. В любом случае, готовиться к новым правилам игры следует уже сейчас.
Марина Ясинская
