В настоящее время обычная цена товара определяется на основании п. 1.20 ст. 1 Закона «О налогообложении прибыли предприятий», эффективность которой достаточно низкая. Основными причинами этого является отсутствие алгоритма применения методов определения обычной цены, четкого перечня источников информации для сравнения, а также отсутствие необходимости предоставления отчетности. С 1 января 2013 года должна вступить в силу ст. 39 НКУ, также имеющая существенные недостатки и сложности применения. В связи с этим сегодня на стадии обсуждения находится ряд законопроектов, основной целью которых является внедрение новых правил в институт трансфертного ценообразования и его усовершенствование в Украине.
Развитие регулирования трансфертного ценообразования в Украине должно способствовать дополнительным поступлениям в бюджет страны, поэтому заинтересованность со стороны государства в принятии нового законодательства в этой сфере достаточно велика. Стоит отметить, что в Казахстане законодательство в области трансфертного ценообразования действует уже довольно давно, а у наших соседей, россиян, в июне 2011 г. законопроект был принят и подписан Президентом, а уже с 1 января 2012 г. вступил в силу. Соответственно, существует высокая вероятность, что один из законопроектов будет принят в ближайшее время. С просьбой прокомментировать положения этих законопроектов «ЮРИСТ & ЗАКОН» обратился к директору налогово-юридического департамента компании «Делойт» Владимиру Юмашеву (на фото).
«Ю&З»: Давайте обсудим основные положения данных законопроектов. Насколько они соответствуют международным правилам?
Владимир Юмашев: В целом данные законопроекты дублируют основные положения законодательства Российской Федерации в области трансфертного ценообразования, которое, в свою очередь, основывается на положениях руководства ОЭСР. Из этого можно сделать вывод, что ключевые положения законопроектов повторяют рекомендации ОЭСР в области трансфертного ценообразования. Это, в частности, касается перечня взаимозависимых лиц, понятия контролируемых сделок, методов ценообразования, необходимости подготовки документации и проведения функционального анализа, когда вознаграждение компании оценивается исходя из функций, выполняемых налогоплательщиком, понесенных рисков и используемых активов. При этом следует помнить о локальной специфике.
«Ю&З»: Предлагаю поговорить о данной специфике чуть позже. Сейчас расскажите, пожалуйста, подробнее о контролируемых сделках, т. е. давайте обозначим круг сделок, на которые будет распространяться данное регулирование.
Владимир Юмашев: Трансфертное ценообразование будет применяться к операциям между связанными лицами, объем которых превышает установленный лимит за соответствующий календарный год, т. е. данные операции будут трактоваться как контролируемые.
Также согласно законопроектов под контроль могут подпадать операции, приравненные к контролируемым. Как и в международной практике, так и согласно украинским законопроектам к последним относятся операции в сфере внешнеэкономической деятельности, если предметом внешнеэкономических договоров являются товары мировой биржевой торговли (нефть, металл, минеральные удобрения и другие товары) и операции, одной из сторон которых является нерезидент, имеющий офшорный статус. Есть в законопроектах и специфика, свойственная украинским реалиям.
«Ю&З»: Теперь не могли бы Вы рассказать о данной специфике поподробнее?
Владимир Юмашев: Прежде всего, это касается установления операций, приравненных к контролируемым. К данному критерию относятся операции между лицами, не являющиеся связанными, если они не выполняют в соглашении никаких дополнительных функций, кроме реализации товаров (услуг) лицу, связанному с участником операции. Интересной является позиция законодателя относительно включения в данный критерий операций с предприятиями, декларирующими убытки за два последних налоговых периода. Также стоит уделить внимание норме законопроекта, согласно которой операция может быть признана контролируемой по решению суда.
«Ю&З»: Вы говорили об установлении лимита при определении критерия контролируемости операций. Какой размер лимита предусматривается сейчас в рамках законодательной инициативы?
Владимир Юмашев: Как было отмечено выше, сейчас существует ряд законопроектов, предусматривающих разные размеры данного лимита, от 10 млн. грн. до 100 млн. грн. Это значит, что если объем операции контрагента с взаимосвязанным лицом будет превышать установленный лимит, данные операции будут объектом регулирования в области трансфертного ценообразования.
«Ю&З»: Расскажите, пожалуйста, подробнее о новых методах ценообразования.
Владимир Юмашев: В дополнение к трем традиционным методам, которые были предусмотрены статьей 1.20 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», - сравнимой рыночной цены, цены последующей реализации и затратному методу - добавляется два новых: метод сопоставимой рентабельности и метод распределения прибыли. Они давно уже известны в мире и используются в Рекомендациях ОЭСР. Мы полагаем, что налогоплательщики будут очень активно пользоваться ими на практике, особенно методом сопоставимой рентабельности, так как общение с нашими зарубежными офисами, а также клиентами из числа мультинациональных компаний показывает, что в их практике четвертый метод используется очень часто.
«Ю&З»: Чем обусловлена такая широкая практика использования четвертого и пятого методов?
Владимир Юмашев: Четвертый и пятый методы не требуют наличия данных о сопоставимых сделках. И мы понимаем, что зачастую именно отсутствие информации о сопоставимых сделках не позволяет компаниям использовать первые три метода. В то время как информация о сопоставимых компаниях часто доступна на рынке. Поэтому использовать четвертый метод на практике обычно проще.
Могу сказать, что ОЭСР критикует компании за чересчур частое использование четвертого метода, которым компании иногда злоупотребляют, и поощряет налогоплательщиков использовать традиционные методы. При этом в 2010 году Рекомендации ОЭСР были изменены, и теперь нет четкого приоритета использования традиционных методов. По сути, ОЭСР признала равноправное положение всех методов.
Четвертый метод часто используется для случаев каких-либо простых рутинных операций. Например, когда существует производитель продукции с большим количеством дистрибьюторов, которые распределены по всем странам Европы. Каждый дистрибьютор будет претендовать на определенную рентабельность, которую вы сравните с рентабельностью сопоставимых компаний на рынке соответствующей страны.
«Ю&З»: Предусматриваются ли какие-то требования в отношении выбранного метода ценообразования?
Владимир Юмашев: Законопроекты устанавливают новые требования о документировании контролируемых сделок, что накладывает дополнительные обязанности на налогоплательщика. В частности, нужно закрепить метод, который налогоплательщик выбирает для целей контроля своих сделок.
«Ю&З»: Налогоплательщик может выбрать любой метод?
Владимир Юмашев: Законопроекты содержат правила о том, в каких случаях применяется тот или иной метод, а также иерархию применения этих методов (в отличие от рекомендаций ОЭСР). Например, первый метод - метод сопоставимых рыночных цен является приоритетным. И налогоплательщик в своей документации должен будет обосновать применение или невозможность применения этого метода, а также использование иных методов, которые будут законодательно установлены.
«Ю&З»: Насколько я понимаю, в процессе поиска сопоставимой информации должны использоваться ряд официальных источников информации?
Владимир Юмашев: Да, действительно. Законопроекты предусматривают перечень официальных источников информации, утверждаемый Кабинетом Министров Украины. К нему могут относиться статистические данные государственных органов и учреждений, официальные источники информации о рыночных ценах, цены специализированных аукционов по торговле отдельными видами продукции, биржевые котировки, а также другие информационные источники, которые признаются официальными в установленном порядке. К последней категории могут относиться базы данных, хорошо известные в Европе, - «Amadeus», «Orbis», а также «Руслана» и «Спарк», широко используемые в России. Стоит отметить, что «Руслана» содержит информацию и о некоторых украинских компаниях, но, возможно, что в ближайшее время появится база данных, содержащая данные обо всех украинских предприятиях. Однако следует отметить, что доступ к данным базам является дорогостоящим, поэтому иногда налогоплательщику нецелесообразно получать такой доступ, который является платным, только для целей документирования определенного круга своих сделок.
Проще использовать возможности консультантов. Хотя я знаю некоторых налогоплательщиков из числа крупнейших, приобревших самостоятельный доступ к таким базам и для которых эти расходы оправданы.
«Ю&З»: В случае если по результатам проверки налоговыми органами установлено отклонение от уровня рыночных цен и проведено доначисление налоговых обязательств, будет ли иметь другая сторона контролируемой операции - плательщик налога на прибыль в Украине право на корректировку своих налоговых обязательств?
Владимир Юмашев: Законопроект предполагает возможность поправок налоговой базы, которые ведут к увеличению суммы налога. Если налоговая служба выявляет у налогоплательщика отклонение от рыночных цен в контролируемых операциях, другая сторона такой сделки (связанное лицо) имеет право на пропорциональную корректировку своих налоговых обязательств.
Однако пропорциональные корректировки могут быть проведены исключительно после уплаты налоговых обязательств, начисленных в ходе проведенной проверки, а также при условии выполнения ряда условий налоговыми органами. При проведении пропорциональных корректировок первичные документы и регистры бухгалтерского учета не корректируются.
«Ю&З»: Как разные страны будут контролировать трансфертное ценообразование мультинациональной компании? Допустим, украинская компания реализует продукцию связанному лицу в США. Налоговые органы начислили украинской компании дополнительное обязательство по налогу на прибыль (увеличили доходы от реализации) тогда как компания-резидент США уже заплатила налог, отнеся к вычетам только ту сумму, которая была заплачена украинской компании. Будет ли скорректирована (уменьшена) налоговая база американской компании?
Владимир Юмашев: Данные корректировки возможны, только если налоговая служба другого государства признает их обоснованными.
При этом, может, существует определенный конфликт между юрисдикциями, когда каждая страна старается защитить свои экономические интересы. Так, США для целей своего налогообложения могут отказаться уменьшить прибыль компании. В этом случае возникнет двойное налогообложение, когда Вы, по сути, облагаете одну и ту же прибыль в двух юрисдикциях.
|
Владимир Юмашев |
Чтобы избежать подобных ситуаций, анализ трансфертных цен в рамках Группы должен проводиться таким образом, чтобы обеспечить уровень цен, соответствующий требованиям законодательства во всех юрисдикциях, в которых Группа осуществляет операции.
Пока не совсем ясно, как это будет работать в Украине, но однозначно можно сказать, что практика международных корректировок эффективно работает в развитых странах, в случае наличия необходимых положений конвенций об избежании двойного налогообложения. Нельзя сказать, что это легкий процесс, но, по крайней мере, такие корректировки осуществляются.
«Ю&З»: Будет ли такое возможно в Украине?
Владимир Юмашев: Большинство соглашений об избежании двойного налогообложения, действующих для Украины, сейчас предполагает возможность поправок или корректировок налоговой базы в рамках взаимосогласительных процедур, когда два государства контрагентов должны между собой договориться о том, какая сумма прибыли будет подлежать обложению в одном государстве и какая - в другом. На мой взгляд, такие процедуры - это длительный процесс. Налогоплательщикам можно посоветовать улучшить налоговое планирование и по возможности избегать случаев, когда возникает необходимость проводить подобные процедуры. Проще заранее установить свою политику в области ценообразования таким образом, чтобы она вписывалась в рамки проведенного сравнительного исследования.
«Ю&З»: Один из способов уйти от контроля на предмет соответствия цен - заключить соглашение о ценообразовании с налоговой службой. В чем выгода?
Владимир Юмашев: Основываясь на практике своих коллег, работающих в европейских офисах и США, могу сказать, что за рубежом такой инструмент планирования, как заключение соглашений о ценообразовании с налоговыми органами, используется очень активно. Причем процент таких компаний вырос за десять лет примерно в несколько раз.
«Ю&З»: Можно рекомендовать и украинским налогоплательщикам заключать соглашения?
Владимир Юмашев: Согласно законопроектам пока этот инструмент доступен только крупнейшим налогоплательщикам. В мировой практике он требует уплаты государственной пошлины, размер которой является достаточно существенным.
В группе может оказаться много компаний, которые должны будут заключить такое соглашение и заплатить госпошлину с целью полностью себя обезопасить.
«Ю&З»: Вы могли бы сказать несколько слов об объеме документов, необходимых для заключения соглашения.
Владимир Юмашев: На данный момент законодатель не разработал точный перечень документации для подачи отчетности. Из практики объем документации в разных странах может варьироваться и зависит от сложности операций. Как правило, нужно представить описание бизнеса компании, описание контролируемых сделок, описание функций, рисков и активов сторон сделки, описание выбранного метода и подход к его выбору, а также результаты сравнительного анализа.
Нужно пояснить, каким образом вы искали сопоставимые сделки на рынке, если речь идет о цене, или сопоставимые компании, если используются четвертый и пятый методы, а также представить выводы о том, насколько цены в ваших сделках либо ваша рентабельность попадает в интервал рентабельности, который вы рассчитали, делая анализ. Это минимальный объем. Такой документ обычно содержит от 30 до 100 страниц.
«Ю&З»: Получается, что следует представить достаточно детальное описание всех бизнес-процессов компании. То есть компания, как говорится, открывает все карты перед налоговыми органами, что может непосредственно повлиять на результаты как плановых, так и внеплановых проверок по вопросам соблюдения требований налогового законодательства?
Владимир Юмашев: Можно и так сказать. Однако следует заметить, что в развитых странах, например Великобритании, отдел налоговых органов по трансфертному ценообразованию является независимым департаментом и информация, получаемая данным отделом, является конфиденциальной и недоступной другим отделам. Как это будет действовать в Украине, покажет практика.
«Ю&З»: Какие действия компаниям стоит предпринимать уже сейчас, так сказать в преддверии принятия нового законодательства?
Владимир Юмашев: Принятие нового законодательства неизбежно. Скорее всего, оно все-таки вступит в силу 1 января 2013 года. Это говорит о том, что в случае если в течение 2013 года компания будет вести свою деятельность, не принимая во внимание данные изменения, в конце года налоговыми органами могут быть доначислены существенные налоговые обязательства с учетом нового законодательства.
Поскольку четкий перечень документов на данный момент отсутствует, целесообразно уже проверить технические возможности системы учета по генерации ключевой информации по операциям со связанными лицами, а также определить круг взаимозависимых лиц и контролируемых операций.
Во избежание существенных корректировок цен необходимо разработать структуру взаимоотношений, позволяющую аргументировать цены в операциях со связанными лицами, и провести функциональный анализ деятельности компании / группы компаний.
Возможно, необходимо изменить некоторые контрактные отношения и разработать/пересмотреть методики ценообразования по контролируемым сделкам с учетом предполагаемых требований к документированию с целью уменьшения нагрузки для обоснования цены.
Также, несмотря на то что риск применения новых правил к прошлым периодам является незначительным, целесообразно проанализировать «картину» по предыдущим периодам.
Подготовил Евгений Даниленко, «ЮРИСТ & ЗАКОН».
____________________________________________________________
«ЮРИСТ & ЗАКОН» - это электронное аналитическое издание, входящее в информационно-правовые системы ЛІГА:ЗАКОН и созданное специально для юристов и специалистов, нуждающихся в качественной аналитической информации об изменениях, происходящих в правовом поле Украины. По вопросам приобретения «ЮРИСТ & ЗАКОН» обращайтесь к менеджерам ЛІГА:ЗАКОН или крегиональным дилерам.
