Олег Георгиевич, расскажите об особенностях правового обеспечения агробизнеса на примере компании Бунге Украина.
- Бунге Украина ведет свою деятельность в двух направлениях: агробизнес (закупка, хранение и экспорт зерновых культур) и FMCG (в нашем случае это производство продуктов питания - подсолнечного масла и майонеза).
Департамент агробизнеса занимается, в первую очередь, трейдингом (куплей-продажей зерновых), и на этом направлении внушительный массив нашей работы связан с судебными разбирательствами относительно исполнения условий контрактов, в частности, поставок зерна. Нередко нам приходится вести арбитражные разбирательства по внешнеэкономическим поставкам, которые в мировой практике зернового и масличного рынков рассматриваются арбитражами при таких международных организациях, как GAFTA и FOSFA.
Что касается FMCG, то здесь юрдепартамент чаще всего сталкивается с антимонопольным законодательством. Так, подсолнечное масло входит в перечень социально значимых продуктов, и правительство жестко контролирует ценообразование на данном рынке, в первую очередь, повышение цен, а также вопросы, касающиеся соблюдения участниками рынка конкурентного законодательства. Еще один важный аспект нашей деятельности в сегменте продуктов питания - вопросы интеллектуальной собственности и защиты торговых марок: здесь речь снова идет о защите от недобросовестной конкуренции, а также о вопросах построения контрактных отношений с нашими дистрибьюторами.
Кроме того, для обоих направлений нашей компании актуальными являются вопросы налогообложения: на данный момент суммы задолженности по НДС перед Бунге Украина исчисляются сотнями миллионов гривен. И следует отметить, что это проблема не только нашей компании. Примерно такая же ситуация и у других игроков аграрного рынка, ведущих экспортную деятельность.
«Начиная с 2011 года, мы ведем огромное количество разбирательств с налоговыми органами. Это, в первую очередь, обжалование целого ряда решений по возврату НДС, когда нам вменяется неправомерное формирование налога и значительно сокращаются суммы задолженности бюджета перед нами». |
Важным участком работы юрдепартамента любой компании является защита права собственности. Так, несколько лет назад Бунге Украина была вынуждена противостоять попытке захвата ее активов, так называемого рейдерства. Атака длилась достаточно долго - практически четыре года. Однако нам удалось выбрать правильную стратегию защиты и отстоять свою собственность. Поэтому сегодня при покупке новых объектов прежде, чем принять решение, мы в обязательном порядке проводим детальный due diligence, чтобы в дальнейшем иметь возможность защитить свои инвестиции, правильно структурировать сделку.
В целом, направление M&A весьма актуально для нас, поскольку компания постоянно расширяется, а следовательно рассматривает возможности приобретения новых объектов.
Каким образом повлияли на деятельность компании изменения законодательства в налоговой сфере, земельной и т.п.?
- В первую очередь отмечу, что юридический департамент постоянно погружен не только в текущие вопросы компании, но и принимает участие в совершенствовании национального законодательства. Мы постоянно находимся в состоянии полной боевой готовности, ведь законодательная база в сфере агробизнеса довольно часто претерпевает изменения, и нам просто необходимо держать руку на пульсе. На мой взгляд, юристу крупной компании сегодня уже недостаточно просто знать законодательство. Ему необходима служба, которая бы отслеживала, какие новые проекты и постановления готовятся и обговариваются, и при этом старалась в рамках своих возможностей влиять на принятие тех или иных решений.
В нашей компании процесс построен так, что я, как руководитель, объединяю юридическую службу и службу по связям с общественностью; вверенный мне департамент, в т.ч. занимается вопросами связи с правительством, участием в разработке различных нормативных актов и законопроектов.
Практика показывает, что на сегодняшний день наиболее эффективный метод влияния на позитивные изменения в законодательстве - через отраслевые и международные неправительственные организации (например, Бунге Украина является членом Американской Торговой палаты, Европейской Бизнес Ассоциации, Укролияпрома, Украинского Союза Промышленников и Предпринимателей, Украинской зерновой ассоциации и пр). В качестве их членов мы получаем возможность принимать активное участие в обсуждении, разработке и внесении корректив в законодательные новеллы, четко выражать и отстаивать позицию бизнеса, находить разумные обоюдовыгодные компромиссы с государством. К примеру, мы принимали активное участие в разработке Налогового кодекса и постановлений по конвертации НДС в облигации государственного займа в 2010 году; на данный момент участвуем в разработке Земельного кодекса и нормативных актов, направленных на усовершенствования префинансирования сельскохозяйственных производителей.
Как я отмечал выше, одна из наиболее болезненных для нас тем - несвоевременное возмещение НДС, когда задержки составляют 1-2 года, это неминуемо приводит к необходимости финансировать такой НДС и негативно сказывается на инвестиционных планах компании. Соответственно мы возлагаем большие надежды на внедренную не так давно систему автоматического возмещения НДС. Однако до сих пор не вполне понятно, по каким критериям компании включаются в систему, бывают ситуации, когда в одном из месяцев мы попадаем в систему автоматического возмещения НДС, а в следующем - уже нет. Этот механизм необходимо доработать и сделать более прозрачным перечень критериев, согласно которым компании имеют право претендовать на возмещение налога. Поэтому мы принимаем активное участие в различных проектах правительства в данной сфере, стараемся донести наше видение, как правильно администрировать НДС в аграрном секторе.
«При необходимости комплексного обслуживания какой-либо сделки мы, как правило, проводим тендеры среди компаний примерно одного уровня, чтобы получить лучшую цену при стабильно высоком качестве. Также мы обращаем внимание на то, какими человеческими ресурсами располагает компания, то есть, сможет ли небольшая юрфирма покрыть 20-30 судов, идущих параллельно». |
Или же возьмем Земельный кодекс. С одной стороны, наша компания не занимается выращиванием с/х продукции и, на первый взгляд, имеет к нему лишь косвенное отношение. Однако с другой стороны мы напрямую зависим от того, какой будет структура сельского хозяйства в будущем, каким образом земля будет арендоваться, каким образом продаваться. Поэтому мы совместно с агрохолдингами и другими крупными сельхозпроизводителями принимаем участие в работе над кодексом, предоставляем свои рекомендации. На наш взгляд, документ нуждается в серьезном редактировании. Так, на сегодняшний день структура земельных участков более-менее «устоялась». Новый же законопроект, кроме того, что запрещает приобретать землю юрлицам и ограничивает максимальный размер земельного участка в собственности физлица 100 га, также ограничивает аренду земельных участков 100 тысячами га. Для общего понимания: сегодня наиболее эффективные и рентабельные отечественные агрокомпании обрабатывают участки площадью до нескольких сотен тысяч га.
Актуальным для больших компаний является вопрос аутсорсинга юридических услуг, в частности по каким вопросам Вы привлекаете внешних советников?
- В принципе, большинство работ мы стараемся осуществлять собственными силами, внутри компании, что является возможным благодаря формированию сильной, квалифицированной команды, где каждый конкретный специалист занимается «своим» направлением и предоставляет правовую помощь по определенным вопросам: трудовым, судебным, налоговым и пр.
Однако по мере необходимости мы прибегаем и к услугам внешних консультантов. Это происходит в двух случаях. Первый, когда мы считаем, что наших специализированных знаний недостаточно для того чтобы в полной мере и оперативно дать ответ на какой-то вопрос, и нам потребуется много времени на его изучение.
Второй, когда нам попросту не хватает собственных человеческих ресурсов, например, при проведении комплексных due dilligance, заключении крупных сделок или же большом количестве судебных дел, которые тяжело охватить без привлечения внешних специалистов.
Вы сотрудничали с АО «Arzinger» и МЮГ «AstapovLawyers». Какими критериями Вы руководствовались при выборе компаний и для решения каких вопросов зачастую привлекаются внешние советники?
- На самом деле мы работаем с довольно большим кругом компаний. Если у нас возникает серьезная проблема, мы стараемся привлекать признанных экспертов в конкретной сфере. При этом мы ориентируемся больше не на компании, а на конкретных специалистов, которые могут предоставить качественную и оперативную консультацию по интересующей нас тематике.
Однако вопрос репутации и корпоративной этики компании-консультанта все же немаловажен для нас и при принятии окончательного решения становится одним из определяющих факторов.
Если говорить о сферах привлечения внешних консультантов, то здесь, в первую очередь, можно назвать такие направления как интеллектуальная собственность и M&A. При необходимости комплексного обслуживания какой-либо сделки мы, как правило, проводим тендеры среди компаний примерно одного уровня, чтобы получить лучшую цену при стабильно высоком качестве. Также мы обращаем внимание на то, какими человеческими ресурсами располагает компания, то есть, сможет ли небольшая юрфирма покрыть 20-30 судов, идущих параллельно.
Если же это сделка с иностранным элементом, то мы ищем компании, которые смогут обеспечить поддержку не только в Украине, но и за ее пределами, т.е. имеющие офисы в других городах и странах.
Правда ли что в прошлом году агробизнес развивался намного более быстрыми темпами, нежели другие отрасли, и соответственно юристы, которые работают в этой сферы, имели больше возможностей для практики?
- В 2011 году на рынке зерновых сложилась крайне неблагоприятная ситуация как следствие довольно неожиданного введения режима квотирования экспорта зерна, действовавшего большую часть 2010-2011 маркетингового года. Решение правительства об ограничении экспорта, во-первых, повлекло грандиозные убытки для компаний-экспортеров, во-вторых прибавило работы юристам, которые работают в с/х направлении. Ведь в отличие от запрета на экспорт, квотирование тяжело назвать форс-мажором, и в таком случае считается, что компания не выполнила условия контракта, и, следовательно, несет ответственность. В результате данной ситуации на зерновом рынке возникло много арбитражных разбирательств по неисполненным контрактам.
Также в этот период юристам пришлось обращаться к нормам и практике международного права: изучать имела ли право Украина принимать подобное решение, как оно согласуется нормами ВТО, не нарушает ли оно права иностранных инвесторов и какими защитными механизмами обладают последние. При этом вопрос защиты инвесторов был особенно актуальным, поскольку они вкладывают средства в Украину: строят и модернизируют производственные мощности, развивают отечественный сектор логистики, расширяют портовую инфраструктуру, а тут вдруг в один день экспорт фактически закрывается, бизнес блокируется, несутся убытки.
Такая напряженная ситуация продолжалась до июля 2011 г., когда, к счастью, власть и бизнес пришли к пониманию: на сегодняшний день нами подписан меморандум с Правительством, согласно которому правительство заранее уведомляет зерноторговые компании о введении каких-либо ограничений на экспорт зерна. Таким образом, на сегодняшний день можно считать этот вопрос закрытым, и экспорт зерна осуществляется стабильно.
«На мой взгляд, юристу крупной компании сегодня уже недостаточно просто знать законодательство. Ему необходима служба, которая бы отслеживала, какие новые проекты и постановления готовятся и обговариваются, и при этом старалась в рамках своих возможностей влиять на принятие тех или иных решений». |
Кроме того, начиная с 2011 года, мы ведем огромное количество разбирательств с налоговыми органами. Это, в первую очередь, обжалование целого ряда решений по возврату НДС, когда нам вменяется неправомерное формирование налога и значительно сокращаются суммы задолженности бюджета перед нами. Аргументация налоговиков зачастую основана на том, что какой-то из субъектов хозяйствования в цепочке либо не заплатил НДС, либо не подал вовремя декларацию. Налоговая признает такие договора «никчемными», предъявляя претензии к нам - добросовестным налогоплательщикам, вместо того, чтобы наказывать тех, кто действительно ведет нечестную игру.
Плюс ко всему, в минувшем году мы зафиксировали своеобразный рекорд: всего лишь за 3-4 месяца наша компания подверглась 13 налоговым проверкам, и, разумеется, наш департамент на сегодняшний день занят обжалованием решений по этим проверкам.
Также, могу отметить, что в 2011 году из-за неблагоприятной финансовой ситуации в стране обострилась практика неплатежей, а соответственно возросло количество коммерческих споров.
Несмотря на все это, была у нас, конечно, и позитивная практика - наша компания приобретала новые объекты, проводились due dilligence. А это всегда приятно - когда ты создаешь что-то новое, вносишь свой конструктивный вклад в развитие компании, а не только работаешь над решением новых и новых проблем.
Резюмируя, подчеркну: в 2011 году мы не скучали, это точно.
Какие ожидания на 2012 год?
- Прежде всего, это надежда на разрешение застаревших проблем.
Помимо принятия Земельного кодекса, мы рассчитываем на урегулирование вопроса с НДС; надеемся, что в 2012 году система автоматического возмещения налога станет по-настоящему автоматической и заработает в полной мере, а критерии соответствия компаний требованиям системы - более ясными.
Наша компания также ожидает оживления инвестиционной деятельности, новых M&A. Ведь, несмотря на то, что сегодня инвестиционный климат в стране не самый благоприятный, мы постоянно изучаем возможности для роста, «присматриваемся» к новым объектам.
Кроме этого, мы надеемся, что принятие Закона «О морских портах» предоставит иностранным инвесторам адекватные юридические механизмы защиты их прав и вложений, что, в свою очередь, позволит привлечь новые инвестиции в морскую инфраструктуру, а значит, повысить конкурентоспособность Украины (в частности, благодаря увеличению объемов экспортной перевалки собственной продукции).
Также отмечу, что сейчас активно обсуждается Закон «О внутренней торговле», реанимирована Государственная ценовая инспекция. Посмотрим, какие нормативные акты будут «выписываться» под нее и как нужно будет строить работу на рынке социальных продуктов питания.
Беседу вела Наталия Шныр, журналист портала ЮРЛИГА
