Со времени принятия нового Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 г. № 514-VI прошло уже более трех лет. Несмотря на то, что Закон позитивно реформировал всю систему регулирования деятельности акционерных обществ, он, тем не менее, привнес в данную сферу новые сложности, разрешать которые в равной степени затруднительно как объектам, так и субъектам регулирования.
Реорганизация акционерных обществ - процесс сам по себе всеобъемлющий и объективно сложный, а когда ситуация усугубляется наличием коллизий в законодательстве и неоднозначным толкованием его норм, достигнуть конечной цели данной процедуры весьма нелегко.
До принятия Закона об акционерных обществах процедура слияния/присоединения, являющаяся предметом обсуждения в данной статье, осуществлялась в соответствии с эпизодичными нормами Гражданского кодекса Украины (далее - «ГКУ») и Хозяйственного кодекса Украины (далее - «ХКУ»), Закона Украины «О хозяйственных обществах» и др.. Однако решающая роль в регулировании этой процедуры отводилась Положению о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации обществ, утвержденного Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30.12.1998 г. № 221 (далее - «Положение № 221»). В связи с принятием Указа Президента Украины «О ликвидации Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку» от 23.11.2011 г. № 1061/2011 и Указа Президента Украины «О Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку» от 23.11.2011 г. № 1063/2011 в тексте данной статьи будет упоминаться как Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (далее - «ГКЦБФР»), так и Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (далее - «НКЦБФР»).
Принятие нового нормативно-правового акта, имеющего высшую юридическую силу по отношению к Положению № 221, создало коллизию применения норм права, поскольку описания и хронология процедур слияния/присоединения в Положении № 221 и в Законе об акционерных обществах не совпадают. Итак, в правовом поле возникла ситуация, когда закон, имеющий высшую юридическую силу, четко определяет процедуру слияния/присоединения акционерных обществ, но не детализирует ее, а подзаконный нормативный акт, более-менее детализирующий процедуру реорганизации акционерных обществ, в большей степени остается не у дел. Соответственно, практически на каждой стадии слияния/присоединения возникают спорные моменты толкования норм. Ситуация может усугубиться и тем, что, если участники реорганизации имеют отношение к определенной сфере хозяйственной деятельности, в игру вступают положения отраслевых нормативно - правовых актов. Вследствие этого вся процедура реорганизации находится под надзором не только НКЦБФР, но и других государственных регуляторов (например, Национального банка Украины, Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг, Национальной комиссии, осуществляющей государственное регулирование в сфере связи и информатизации и т.д.).
Так, если участники реорганизации предоставляют страховые услуги, которые в понимании ч. 1 ст. 4 Закона Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12.07.2001 г. № 2664-III являются финансовыми услугами, на реорганизующихся страховщиков распространяются нормы Положения об особенностях обеспечения правопреемственности по заключенным договорам страхования в случае реорганизации страховщиков, утвержденного Распоряжением Государственной комиссии по регулированию рынков финансовых услуг в Украине от 04.06.2004 г. № 913 (далее - «Положение № 913»). Нормы данного Положения не были приведены в соответствие с Законом об акционерных обществах, что можно понять из содержания п. 1.4, 1.6 Положения № 913. Следует подчеркнуть, что субъектам регулирования следует четко придерживаться нормативной базы, рассчитанной на страховщиков, поскольку Государственная комиссия по регулированию рынков финансовых услуг в Украине (далее - «Госфинуслуг»), или, в связи с принятием Указа Президента Украины от 23.11.2011 г. № 1069/2011 и Указа Президента Украины от 23.11.2011 г. № 1070/2011, Национальная комиссия, которая осуществляет государственное регулирование в сфере рынков финансовых услуг (далее - «Нацкомфинуслуг»), не только вправе осуществлять проверки участников реорганизации, но и при наличии нарушений - приостанавливать процедуру реорганизации на любом ее этапе.
На данный момент ситуация сложилась таким образом, что полное понимание процедуры слияния/присоединения обществ можно получить исключительно путем приобретения практического опыта. На основании этого в данной статье предлагается рассмотреть и проанализировать процедуру реорганизации двух акционерных обществ путем присоединения (практически полностью аналогичную процедуре слияния) в соответствии с положениями Закона об акционерных обществах. Цель настоящей публикации - акцентировать внимание на наиболее важных практических моментах осуществления данного присоединения в соответствии с нормами действующего законодательства Украины.
В понимании ч. 1 ст. 84 Закона об акционерных обществах присоединение - это прекращение одного из участников реорганизации с передачей всего его имущества, прав и обязанностей обществу - правопреемнику. Согласно ч. 12 ст. 37 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей» от 15.05.2003 г. № 755-IV (далее - «Закон о государственной регистрации») присоединение считается завершенным с момента государственной регистрации прекращения одного юридического лица и государственной регистрации соответствующих изменений в учредительных документах юридического лица, продолжающего существовать. Посредством данной статьи и на основании уникального практического опыта мы хотели бы показать, что это далеко не так, и осветить, насколько противоречивыми являются нормы национального законодательства, и в каких условиях субъектам хозяйствования приходится проводить процедуры реорганизации.
Согласно нормам части 3 Положения № 221 процедура присоединения в кратком изложении имеет следующий вид и стадии:
Стадия 1: Проведение I общего собрания акционеров.
Общее собрание акционеров (далее - «ОСА») каждого из участников реорганизации принимает решения о реорганизации путем присоединения и решения о согласовании проекта договора о присоединении. Кроме того, ОСА присоединяемого общества принимает решение об утверждении передаточного акта (баланса); ОСА общества, к которому присоединяются, принимает решение об эмиссии акций.
Стадия 2: Подписание договора о присоединении.
Проект договора о присоединении, предварительно утвержденный ОСА каждого из участников реорганизации, подписывается уполномоченными лицами обеих обществ.
Стадия 3: Получение согласия Антимонопольного комитета Украины на присоединение обществ, если данное присоединение является концентрацией в понимании Закона Украины «О защите экономической конкуренции» 11.01.2001 г. № 2210-III.
Стадия 4: Оценка и выкуп участниками реорганизации акций у акционеров.
Стадия 5: Обмен акций или долей в уставном капитале присоединяемого общества на письменные обязательства о выдаче соответствующего количества акций (сертификатов акций) или долей общества, к которому осуществляется присоединение.
Стадия 6: Второе по счету ОСА «принимающего» общества, разрешает вопрос об утверждении новой редакции устава, а также разрешает все иные вопросы, связанные с реорганизацией, если это предусмотрено договором о присоединении.
Процедура слияния в его нынешнем виде изложена в ч. 6 ст. 83 Закона об акционерных обществах. Согласно п. 6 ст. 84 Закона об акционерных обществах процедура присоединения осуществляется аналогично порядку слияния акционерных обществ. Фактически, изложенную выше процедуру присоединения (слияния) можно разделить на 5 самостоятельных стадий, а именно:
Предреорганизационная стадия: инициирование реорганизации акционерных обществ, планирование и согласование процедуры реорганизации, получение - в случае необходимости - разрешения Антимонопольного комитета Украины на присоединение акционерных обществ;
Стадия 1: фаза созыва и подготовки к первому в хронологии реорганизации общему собранию акционеров, принятие решение о реорганизации обоими участниками процедуры, начало процесса прекращения одного из участников реорганизации;
Стадия 2: фаза созыва и подготовки ко второму по счету общему собранию акционеров, подписание договора о присоединении, подписание передаточного акта, регистрация выпуска акций «принимающего» общества в НКЦБФР и получение временного свидетельства о выпуске акций, депонирование временного глобального сертификата;
Стадия 3: подписание договора об обмене акций, процедура обмена акций и составление отчета об обмене акций;
Стадия 4: созыв и подготовка к совместному общему собранию акционеров участников реорганизации, государственная регистрация прекращения присоединяющегося общества, регистрация новой редакции устава «принимающего» общества, регистрация отчета об обмене акций, подача документов в НКЦБФР и получение постоянного свидетельства о государственной регистрации выпуска акций, депонирование глобального сертификата «принимающего» общества и аннулирование выпуска акций «присоединяющегося» общества.
Сравнивая оба выше изложенных варианта проведения реорганизации путем присоединения, можно определить существенные различия, внесенные принятием Закона об акционерных обществах. Поэтому при проведении процедуры реорганизации путем присоединения в нынешних условиях существенным является максимально точное соблюдение норм как Закона об акционерных обществах, так и норм подзаконных нормативно-правовых актов в той их части, не противоречащей нормам упомянутого закона. При конкуренции норм Закона об акционерных обществах с нормами других законов следует обговаривать ситуацию непосредственно с субъектами, применяющими данные нормы, и искать компромисс.
Инициируя процедуру реорганизации двух акционерных обществ путем присоединения, необходимо учитывать требования п. 3.5 Положения № 221 относительно кратности номинальной стоимости акций в уставных капиталах обществ - участников реорганизации путем присоединения. В случае несоответствия номинальной стоимости акций акционерных обществ, возникает необходимость проведения изменения номинальной стоимости акций без изменения размера уставного капитала - деноминации, а именно путем консолидации или дробления. Следует отметить, что данная процедура в Украине регламентирована Положением о порядке регистрации выпуска акций акционерного общества при изменении номинальной стоимости и количества акций без изменения размера уставного фонда, утвержденным Решением ГКЦБФР от 14.09.2000 г. № 125. Необходимо обратить внимание на то, что процедура деноминации акций во временном отрезке занимает не менее двух месяцев с учетом срока созыва внеочередного общего собрания акционеров и срока рассмотрения документов для принятия решения о регистрации нового выпуска акций НКЦБФР. Решение о консолидации или дроблении акций принимается простым большинством голосов акционеров, зарегистрировавшихся для участия в данном общем собрании акционеров, если иное не определено уставом общества.
Павел Ходаковский, партнер АО Arzinger
Алеся Павлинская, старший юрист АО Arzinger
