После томительного ожидания 27 апреля 2010 года Украина получила в полное распоряжение Закон Украины "О Государственном бюджете на 2010 год" (далее по тексту - ЗУ "О госбюджете-2010").
В настоящей статье проанализированы вопросы, касающиеся изменений, внесенных упомянутым законом, порядка начисления и выплаты дивидендов.
О сути нововведений
Согласно п. 11 Заключительных положений ЗУ "О госбюджете-2010" установлено, что в 2010 году отдельные положения Закона Украины "Об акционерных обществах" применяются с учетом изменений.
В итоге части 2 и 3 статьи 30 Закона Украины "Об акционерных обществах" в 2010 году приобрели следующий вид:
"2. Выплата дивидендов осуществляется из чистой прибыли отчетного года и/или нераспределенной прибыли, в срок не позже шести месяцев по окончании отчетного года.
Выплата дивидендов осуществляется хозяйственным обществом из чистой прибыли в отчетном году и/или нераспределенной прибыли в размере не менее 30 процентов.
Размер выплаты дивидендов может быть увеличен по решению общего собрания акционерного общества.
…
3. Решение о выплате дивидендов в размере более 30 процентов по простым акциям принимается общим собранием акционерного общества."
Таким образом, законодатели решили, что обязательности выплаты дивидендов, установленной для обществ с государственной долей, уже недостаточно, к ним добавили и акционерные общества без какого-либо участия государственного капитала.
Круг субъектов: кто попал?
|
Алексей Пелихов: "Мнение об обязательности выплаты дивидендов и для ООО абсолютно неоправданно" |
При этом, учитывая местонахождение нормы, дату вступления в силу (ЗУ "О госбюджете-2010" вступил в силу с момента опубликования, 30.04.2010), возникает вопрос: а на все ли акционерные общества распространяются нормы об обязательности выплаты дивидендов?
Ни для кого не секрет, что на сегодняшний день превалирующей (в первую очередь благодаря разъяснениям ГКЦБФР и судебным прецедентам) является точка зрения о том, что нормы Закона Украины "Об акционерных обществах" являются обязательными для исполнения лишь для тех АО, которые привели в соответствие с указанным законом свои уставные документы, то есть для публичных и частных акционерных обществ (ПАО и ЧАО).
ОАО и ЗАО в переходный период (до 30.04.2011) руководствуются соответствующими нормами Закона Украины "О хозяйственных обществах" (см., например, разъяснение ГКЦБФР от 14.07.2009 № 8).
Таким образом, напрашивается вывод, о том, что нормы об обязательности выплаты дивидендов распространяются лишь на ПАО и ЧАО. Однако, все не так однозначно.
Во-первых, позиция ГКЦБФР относительно "необязательности Закона Украины "Об акционерных обществах" для ЗАО и ОАО" с правовой точки зрения, мягко говоря, небезупречна (как модно стало говорить - такая позиция скорее вызвана "целесообразностью"). Никто не может дать гарантию, что суд будет продолжать придерживаться аналогичной позиции (в конце концов, "сообразность" иной "цели" может перевесить).
Во-вторых, теми же Заключительными положениями ЗУ "О госбюджете-2010" (пункт 10) на 2010 год внесены изменения в статьи 15 и 41 Закона Украины "О хозяйственных обществах".
Так, согласно полученной редакции статьи 15 Закона Украины "О хозяйственных обществах", "чистая прибыль, полученная после указанных расчетов и уплаты обязательной суммы дивидендов, остается в полном распоряжении общества, которое в соответствии с учредительными документами определяет направления ее использования".
Статья 41 Закона Украины "О хозяйственных обществах" уточнила исключительную компетенцию общего собрания акционеров, к которой согласно пункту "д" отнесено:
"д) утверждение … порядка распределения прибыли, срока и порядка выплаты части прибыли (дивидендов) с учетом требований, предусмотренных этим и иными законами, определения порядка покрытия убытков;"
Именно фраза "иными законами" многих заставила сомневаться в том, что нормы Закона Украины "Об акционерных обществах" об обязательности выплаты дивидендов не распространяются на ЗАО и ОАО. Более того, высказываются мнения о необходимости применения нормы об обязательности выплаты дивидендов и для обществ с ограниченной ответственностью (учитывая, что статья, определяющая компетенцию собрания участников ООО, отсылает как раз на статью 41 Закона Украины "О хозяйственных обществах").
Однако, на мой взгляд, такие сомнения абсолютно неоправданны (опять же, если не принимать во внимание спорность самой позиции ГКЦБФР). Совершенно очевидно, что соблюдать "иные законы" необходимо лишь тем, кто является субъектом, на который эти законы распространяются. Ведь никому не приходит в голову распространять на ООО, например, нормы Закона Украины "О фермерском хозяйстве", а ведь для ООО это такой же "иной закон" как и Закон Украины "Об акционерных обществах".
Касаемо процитированных изменений в статью 15 Закона Украины "О хозяйственных обществах", следует отметить невозможность ее практического применения к хозяйственным обществам, для которых не определен размер такой "обязательной суммы дивидендов" (обязательная сумма установлена для хозяйственных обществ с корпоративными правами государства, а также всех ПАО и ЧАО).
АО, успевшие провести ОСА до вступления в силу Госбюджета-2010, не освобождаются от обязательной уплаты дивидендов |
Второй значительной проблемой, породившей массу различных версий применения, является ситуация с акционерными обществами, которые либо провели свои общие собрания до вступления рассматриваемых изменений в силу, либо приняли решения не выплачивать дивиденды.
На мой взгляд, такие акционерные общества все равно не могут избежать необходимости соблюдения императивных норм ЗУ "Об акционерных обществах". Ведь формулировка статьи 30 Закона Украины "Об акционерных обществах" в действующей редакции вообще не ставит необходимость выплаты "обязательных дивидендов" в зависимость от наличия либо отсутствия решения общего собрания.
Решение общего собрания требуется лишь в случае необходимости выплаты дивидендов, размер которых превышает установленный законодательством минимум. Указанное подтверждается также изменениями в статью 33 Закона Украины "Об акционерных обществах", определяющую компетенцию общего собрания, согласно которой к исключительной компетенции относится лишь "утверждение годовых дивидендов в размере, который превышает их размер, установленный абзацем вторым части второй статьи 30 данного Закона".
Естественно, что указание на иной порядок принятия решений о выплате дивидендов в учредительных документах акционерного общества также не поможет избежать обязательности выплат, учитывая безусловный приоритет норм Закона над нормами локальных актов.
Что ожидает несогласных?
Рассматривая какую-либо обязанность, зачастую ключевым вопросом является ответственность за ее несоблюдение.
Прямая ответственность за невыплату обязательных дивидендов установлена лишь для хозяйственных обществ с корпоративными правами государства. Согласно статей 58, 59 ЗУ "О госбюджете-2010" санкции определены в виде "пени, которая уплачивается в общий фонд Государственного бюджета Украины из расчета 200 процентов годовых учетной ставки Национального банка Украины от суммы недоимки, рассчитанной за каждый день просрочки платежа, начиная со следующего дня после наступления срока платежа и по день уплаты включительно".
Для остальных субъектов негативные последствия определены опосредовано. В первую очередь, сами акционеры вправе через суд требовать выплаты причитающихся им дивидендов.
АО, решившим не платить дивиденды, грозят споры с акционерами, ГКЦБФР и налоговиками |
Также ГКЦБФР может узреть в невыплате дивидендов нарушения на рынке ценных бумаг, с вынесением соответствующего требования об устранении нарушения (вероятность наложения штрафных санкций также присутствует).
Ну и, конечно, без вездесущей налоговой инспекции тут тоже не обойтись. Именно налоговая в настоящий момент рьяно взялась за акционерные общества (в первую очередь имеющие прибыль), требуя выплаты обязательных дивидендов и, соответственно, налога на доходы физических лиц и авансовых платежей по налогу на прибыль.
Налоговые несостыковки
Следует отметить, что с порядком налогообложения "обязательных дивидендов" в настоящий момент также больше вопросов, чем однозначных ответов: Закон Украины "О налогообложении прибыли предприятий", связывает дату необходимости уплаты авансовых платежей с моментом выплаты дивидендов (пункт 7.8.2. Закона), таким образом, в случае, если фактически выплаты не происходит, отсутствуют и обязательства по перечислению налогов (это касается и Закона Украины "О налоге с доходов физических лиц").
Однако, такой подход может не устроить фискальные органы, учитывая наличие в Законе конкретных сроков выплаты дивидендов (до 01.07.2010), что может повлечь необходимость обжалования решений налоговой в судах.
Также можно упомянуть о следующих не совсем удачных формулировках статьи 30 Закона Украины "Об акционерных обществах":
"2. Выплата дивидендов осуществляется… в срок не позже шести месяцев по окончании отчетного года.
Выплата дивидендов осуществляется … в отчетном году …"
Таким образом, можно занять позицию (объективно говоря, недостаточно безупречную), что "отчетный год" - это 2010 год (так как именно на этот год распространяются нормы) и необходимость уплаты возникнет лишь в 2011 году (тогда, когда нормы уже действовать не будут… если не продлят, конечно).
Как вариант избежания необходимости уплаты авансовых платежей может быть также рассмотрено принятие решения общим собранием о реинвестиции дивидендов (то есть, фактически выплаты дивидендов в виде акций, что подпадает под пункт 7.8.5. Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий").
Каждый из субъектов, естественно, самостоятельно, учитывая конкретные обстоятельства, должен принять решение, что ему выгоднее в сложившейся ситуации: выплатить дивиденды, доказывать позицию о нераспространении на него таких норм или искать иные возможности минимизации негативных последствий. |
Особое мнение
Необходимо отметить, что не все законотворцы остались довольны результатом принятых изменений.
В настоящий момент в Верховной Раде зарегистрирован законопроект от 14.05.2010 под номером 6396 "О внесении изменений в Закон Украины "О Государственном бюджете Украины на 2010 год" (относительно приведения отдельных положений в соответствие с действующим законодательством).
Согласно указанному проекту предлагается полностью отменить рассматриваемые в настоящей статье "обязательные дивиденды" для АО.
Основными аргументами указываются "нарушение не только принципа свободной предпринимательской деятельности, запрета незаконного вмешательства органов государственной власти в хозяйственные отношения и корпоративные права акционеров, а также и прямое нарушение норм Основного Закона Украины. Так, в соответствии со статьей 22 Конституции Украины при принятии новых законов или внесении изменений к действующим законам не допускается сужение содержания и объема существующих прав и свобод" (из пояснительной записки к законопроекту).
Приняв Госбюджет, власть нарушила принцип свободы предпринимательства и Конституцию |
Также указано на несоблюдение при принятии рассматриваемых норм Решения Конституционного суда Украины №6-рп/2007 от 09.07.2007 г., согласно которому не допускается приостановление законом о Государственном бюджете Украины действий иных законов Украины относительно предоставления льгот, компенсаций и гарантий, внесения изменений к иным законам Украины, установления иного (дополнительного) правового регулирования отношений, чем предусмотрено законами Украины.
Следует отметить, что Главное научно-экспертное управление в своем заключении поддержало указанный законопроект и согласилось с необходимостью его принятия (правда лишь по мотивам несоблюдения упомянутого выше Решения Конституционного суда Украины, а также Решения Конституционного суда №10-рп/2008 от 22.05.2008 г., согласно которому "законом о Госбюджете нельзя вносить изменения в иные законы, останавливать их действие или отменять их, поскольку по объективным причинам это создает противоречие в законодательстве, и как следствие - отмена и ограничение прав и свобод человека и гражданина. В случае необходимости остановки действия законов, внесения в них изменений и дополнений, признания их недействительными должны использоваться отдельные законы".
Кстати, "отдельный закон" (пока в виде законопроекта) также существует (и довольно давно): проект Закона о внесении изменений в Закон Украины "Об акционерных обществах" (относительно обеспечения права владельцев простых акций на получение дивидендов) № 5183 от 01.10.2009 г. В указанном проекте предлагается прямо закрепить для АО обязательность выплаты части прибыли в размере не менее 30 процентов в срок не более 6 месяцев по окончанию отчетного года.
Нам остается лишь ожидать какая из точек зрения найдет понимание у большинства парламентариев.
