Вопросы судебного доказывания размера убытков, а точнее, упущенной выгоды в авторском праве являются проблемными во всем мире. Недавно правительство США официально признало, что на данные об убытках, которые наносят экономике контрафактная продукция и пиратство, нельзя полагаться. Обоснованность финансовых потерь американских корпораций исходит из неких вероятностных факторов. Например, из допущения, что одна ворованная копия программы якобы приводит к недополучению прибыли, равной стоимости этой программы - то есть, что если бы человек не мог или не хотел пользоваться пиратским софтом, то непременно его бы купил.
С проблемой доказывания упущенной выгоды в авторском праве сталкиваются и отечественные правообладатели. Рассмотрим пути, по которым идет устоявшаяся судебная практика при взыскании ущерба, причиненного нарушением авторских и смежных с ними прав.
| ФАБУЛА |
Способы возмещения ущерба
Правообладатели, потерпевшие ущерб вследствие нарушения их имущественных авторских и/или смежных прав, имеют, согласно отечественному законодательству, возможность возместить его несколькими способами. Так, п. "г" ч. 1 ст. 52 Закона "Об авторских и смежных правах" (далее - Закон) предусматривает фактически три варианта защиты имущественных авторских прав в судебном порядке:
- взыскание дохода, полученного нарушителем авторского права;
- возмещение убытков, включая упущенную выгоду;
- взыскание компенсации.
Пожалуй, наиболее простым способом является взыскание дохода, полученного нарушителем авторского права. Однако сумма такого взыскания далеко не всегда может удовлетворить истца, так как уже полученный доход вряд ли может соответствовать тому ущербу, который фактически причинен нарушением авторского права или может быть причинен в будущем.
Именно поэтому, законодателем, помимо взыскания дохода, предусмотрены и такие два вида удовлетворения требований субъекта авторского права, права которого были нарушены, как возмещение упущенной выгоды и компенсация.
Общие вопросы доказывания ущерба
Для взыскания ущерба, в том числе и упущенной выгоды, а также для получения компенсации, в любом случае необходимо доказать:
- виновное нарушение авторского права, которое будет выражаться в каких-либо нарушениях правомочий правообладателя (например, незаконная публикация произведения);
- факт причинения убытков и их размер. С доказыванием в суде факта убытков, а также с определением суммы ущерба как раз и обстоят наибольшие сложности;
- причинно-следственную связь между нарушением права и возникшими убытками.
Только доказанные в совокупности эти три элемента приведут к успешному разрешению дела в суде и вынесению решения в пользу субъекта авторского права, чьи права нарушены.
Для доказывания нарушения авторского права и для доказывания причинно-следственной связи нужно исходить из обстоятельств в каждом конкретном случае (то есть доказать, на чем основано авторское право, каким именно образом оно было нарушено и как нарушение повлияло на наступление последствий в виде ущерба). В тоже время для доказывания суммы ущерба (если это не прямой ущерб, а упущенная выгода) приходится прибегать к допущениям, обосновать которые в суде сложно.
Доказывание упущенной выгоды
Для обоснования упущенной выгоды субъект авторского права должен произвести и представить суду расчет предполагаемых доходов |
Упущенная выгода, как следует из п. 2 ч. 2 ст. 22 ГК, представляет собой доходы, которые лицо могло бы реально получить при обычных обстоятельствах, если бы его право не было нарушено.
Изучение судебной практики приводит к тому, что при доказывании упущенной выгоды необходимо исходить из следующих факторов (см. письмо ВХСУ от 22.01.2007 № 01-8/25; рекомендации ВХСУ от 10.06.2004 № 04-5/1107):
- розничной рыночной стоимости экземпляров произведений и объектов смежных прав;
- обычно используемой платы за соответствующие виды использования произведений и объектов смежных прав;
- возможности вознаграждения за аналогичное использование в условиях лицензионного договора, которое либо ранее устанавливалось с собственником прав по предыдущим соглашениям, либо является обычной практикой в этой сфере;
- прибыли от реализации экземпляров произведения, которая прогнозировалась, но не была получена из-за распространения контрафактной продукции;
- иных подобных показателей.
Кроме того, для определения уровня убытков могут быть учтены масштабы нарушения (способы неправомерного использования, объемы контрафактной продукции, ее стоимость на рынке, территория распространения, негативное влияние на дальнейшую деятельность собственника прав и ее доходность и так далее).
Таким образом, для обоснования упущенной выгоды субъект авторского права должен произвести и представить суду некий расчет предполагаемых доходов, которые он мог получить, если бы его права не нарушались. Не трудно догадаться, что представить суду точный расчет такого ущерба практически невозможно. Во-первых, потому что нет какой-либо единой методики такого расчета, а во-вторых, потому что любой подобный расчет носит умозрительный характер.
Поэтому, учитывая особенности правоотношений в сфере авторского права, судебная практика практически не знает случаев, когда предметом судебного разбирательства было бы взыскание именно упущенной выгоды.
Доказывание размера компенсации
Компенсация не требует точного подсчета суммы ущерба, но ее сумму все равно нужно обосновать |
В тоже время, п. "г" ч. 2 ст. 52 Закона предлагает иной способ возмещения ущерба - взыскание суммы компенсации, определяемой судом, в размере от 10 до 50 тысяч минимальных заработных плат, вместо возмещения убытков или взыскания дохода (при нынешнем размере минимальной зарплаты в 884 грн., 50 тысяч минимальных зарплат - это 4,42 миллиона гривен).
Взыскание компенсации, как альтернативный вид ответственности, дает возможность избежать трудностей доказывания убытков, обусловленных спецификой нарушений в данной сфере, так как чаще всего они состоят из упущенной выгоды (см. обзорное письмо ВХСУ от 22.01.2007 № 01-8/25 ).
Однако это не означает, что суд свободен в определении размера компенсации без учета объективных критериев, свидетельствующих о размере ущерба. То есть размер компенсации не должен точно соответствовать сумме причиненного вреда, но должен определенным образом с ним соотноситься.
Итак, компенсация не требует точного подсчета суммы ущерба, и в этом ее преимущество перед возмещением упущенной выгоды. Но сумму компенсации все равно нужно обосновать.
В тоже время в рекомендациях от 10.06.2004 г. № 04-5/1107 ВХСУ говорит о том, что компенсация подлежит выплате в случае доказанности факта нарушения имущественных прав субъекта авторского права, а не размера причиненных убытков. Следовательно, для удовлетворения требования о выплате компенсации достаточно наличия доказательств совершения лицом действий, признающихся нарушением авторского права и (или) смежных прав.
При определении суммы компенсации, рекомендуется исходить из похожих критериев, что и при определении суммы упущенной выгоды.
Высший хозсуд рекомендует учитывать характер нарушения, степень вины ответчика. В частности учитываться и отражаться в судебном решении должны:
- длительность нарушения и его объем (одно- или многократное использование объекта авторского права);
- прогнозируемый размер убытков потерпевшего лица;
- размер дохода, полученного вследствие нарушения;
- количество потерпевших лиц;
- намерения ответчика;
- возможность восстановления предыдущего состояния и необходимые для этого усилия.
Судебная практика знает много дел, окончившихся взысканием суммы компенсации с ответчика за нарушение им авторских прав (см. например постановление ВХСУ от 04.12.2007 № 39/90-12/93; постановление ВХСУ от 04.03.2008 № 13/159; постановление ВХСУ от 08.04.2008 № 14-22-11/416-06-11397).
При этом следует обратить внимание, что основным вопросом, который пришлось решать судам, было установление факта нарушения авторского права, что вызывало неоднократные пересмотры судебных решений вплоть до кассационной инстанции.
В тоже время сумма компенсации не была предметом оспаривания, хотя и уменьшалась в некоторых случаях судами при рассмотрении исков, в связи с ее несоответствием причиненному ущербу.
| ЗАКЛЮЧЕНИЕ |
Итак, законодательством предусмотрено три вида возмещения ущерба за нарушение авторских и смежных с ними прав: взыскание дохода, полученного нарушителем авторского права; взыскание упущенной выгоды; взыскание компенсации.
Наиболее привлекательным с точки зрения успешного рассмотрения судебного дела является получение компенсации, в случае, если доказан факт нарушения авторских прав, который имеет причинно-следственную связь последствиями в виде ущерба, и сумма компенсации соотносится с суммой причиненного ущерба.
