Трудности перевода акций

Недавно ГКЦБФР наконец-то смогла утвердить Порядок перевода выпущенных эмитентом в документарной форме акций на предъявителя в именные акции (далее - Порядок перевода). Тем самым был создан правовой механизм для избавления от акций на предъявителя, выпуск и размещение которых уже давно находится вне закона. С тем, в чем состоит предложенный механизм, насколько он жизнеспособен и на каких этапах в нем возможны сбои разбиралась ЛІГА:ЗАКОН.

Трудности подготовки

Начнем с того, насколько механизм перевода акций на предъявителя в именные акции (далее - конвертация) важен для акционерных обществ, которые от акций на предъявителя еще не избавились.

13 мая 2009 года закончился трехлетний период, отведенный акционерным обществам для приведения своей деятельности в соответствие с Законом "О ценных бумагах и фондовом рынке". В том числе, для избавления от акций на предъявителя, поскольку согласно ст. 6 указанного Закона акция - это именная ценная бумага. Несоблюдение требований этой статьи дает ГКЦБФР основания для наложения санкций, предусмотренных ст. 11 Закона "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине".

Кроме того, наличие таких акций мешает акционерным обществам привести свою деятельность в соответствие с Законом "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), ч. 2 ст. 20 которого также предусматривает, что все акции акционерного общества являются именными. А это, в свою очередь, угрожает им серьезными неприятностями по окончанию периода, отведенного для добровольного приведения внутренних документов акционерного общества в соответствие с Законом об АО (подробней об этих рисках см. в материале "Просьба не опаздывать").

В чем же состоит механизм конвертации? Первым его элементом, своеобразным "ключом зажигания", является подготовительное решение, которое принимается общим собранием акционеров, и которое должно содержать, в частности, порядок и условия проведения конвертации. Такое решение принимается простым большинством голосов акционеров, принявших участие в общем собрании. Так что, от воли собственников акций на предъявителя, если они владеют незначительными пакетами акций, принятие подготовительного решения не особо то и зависит.

После принятия подготовительного решения запускается работа сразу по трем направлениям: выкуп акций на предъявителя у акционеров, голосовавших против такого решения, обездвиживание акций на предъявителя и уведомление о процессе конвертации ГКЦБФР, депозитария и других заинтересованных лиц. Здесь трудности могут возникнуть при реализации первых двух направлений.

Дело в том, что Закон "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозобществах) предусматривает довольно архаические условия выкупа акций. Согласно ст. 32 Закона о хозобществах приобретение собственных акций может проводиться акционерным обществом только за счет сумм, превышающих уставной капитал. Выкупленные акции должны быть реализованы или аннулированы в течении года после их приобретения. Учитывая, что реализовать акции на предъявителя уже не получится, они будут подлежать аннулированию, а это означает уменьшение уставного капитала и связанные с этим процедурные моменты.

Кроме того, ни Закон о хозобществах, ни Порядок перевода не содержат ни сроков, ни цены выкупа акций (как, например, Закон об АО). Эти моменты должны будут указываться в протоколе предварительного решения. А значит, акции на предъявителя, могут выкупаться по ценам ниже рыночных, и в сжатые сроки. К тому, что именно так и будет обстоять дело с выкупом акций на предъявителя, склоняются и эксперты (см. "Экспертные мнения").

Обездвиживание акций на предъявителя состоит в их передаче хранителю с указанием места хранения в депозитарии или в перемещении ранее обездвиженных акций на хранение в депозитарий. При этом главное для собственника акций на предъявителя передать свои акции на хранение. Если он сам не осуществит их перемещение в депозитарий, то в течении трех (для тех, кто поместил акции на хранение до принятия подготовительного решения) или шести дней (для тех, кто поместил акции на хранение после принятия подготовительного решения) по окончанию срока, определенного подготовительным решением, вместо акционера это сделают сами хранители.

Трудности принятия решения

Если к намеченному сроку количество акций на предъявителя, обездвиженных и переданных на хранение в депозитарий составит не менее 75 % всех размещенных акций на предъявителя без учета выкупленных, общее собрание акционеров может принять решение о их конвертации. В ином случае, придется либо продлить сроки обездвиживания, либо отказаться от идеи конвертации.

С принятием решения о конвертации, сама процедура не заканчивается. После принятия этого решения необходимо еще внести изменения в устав общества. А для этого потребуется уже не простое большинство, а 3/4 голосов акционеров, участвующих в общем собраний (ст. 42 Закона о хозобществах). Далее эти изменения в уставе необходимо будет зарегистрировать, и в течении 30 дней после этой регистрации подать документы в ГКЦБФР на регистрацию выпуска именных акций. Если все документы будут в порядке, то Комиссии зарегистрирует выпуск акций в течении 30 дней после их получения.

Если после проведения конвертации в обороте еще будут оставаться акции на предъявителя (то есть, будет конвертировано менее 100 % акций на предъявителя), то после их обездвиживания в том же объеме, что и при первой конвертации (не менее 75 % от оставшихся акций), акционерные общества будут обязаны снова включать решение о конвертации в повестку дня и проводить дальнейшие процедуры конвертации.

Трудности (не)выбора формы

Отдельного внимания заслуживает вопрос выбора формы существования конвертированных акций. Хотя полномочия по выбору этой формы были возложены на общее собрание при принятии подготовительного решения, в реальности ГКЦБФР сделала все, чтобы после конвертации акции обрели бездокументарную форму существования.

Во-первых, в самом решении, которым утвержден Порядок перевода, было установлено, что если уставной капитал акционерного общества сформирован исключительно из акций на предъявителя, то они конвертируются в именные акции бездокументарной формы существования. Если же уставной капитал состоит из акций на предъявителя лишь частично, то они могут быть переведены в именные акции как бездокументарной, так и документарной формы, но если избранна последняя, то все действия по конвертации должны быть завершены до 29 октября 2010 года.

Во-вторых, хотя Порядком перевода и предусмотрена процедура конвертации в документарную форму существования, включающая привлечение регистратора, все равно, по ее завершению именные акции, в которые конвертованы акции на предъявителя, находятся в обороте как именные акции бездокументарной формы существования. И только по заявлению их собственника они могут быть переведены в документарную форму существования согласно разделу X Положения о депозитарной деятельности.

Так что, в реальности, у акционерных обществ нет особого выбора. Акции на предъявителя в документарной форме существования следует конвертировать в именные акции бездокументарной формы существования. Тем более, что это не только упростит процедуру конвертации, но и будет требовать от общества отдельно проводить процедуру перевода этих акций из документарной формы в бездокументарную, которую от них с 29 апреля 2011 года потребует ч. 2 ст. 20 Закона об АО (если, конечно, общества успеют к тому времени привести свои внутренние документы в соответствии с Законом об АО).

Своими мнениями о практических возможностях реализации Порядка перевода и последствиях нереализации его положений с ЛІГА:ЗАКОН поделились Партнер юридической компании "JURIMEX" Богдан Шаповал и старший партнер юридической фирмы ILF Елена Кибенко:

Богдан Шаповал: "Практическая реализация ряда положений документа будет проблематична. Например, выкуп эмитентом акций у собственников, которые голосовали против решения о подготовке к конвертации. Слабым местом, в этом случае будет вопрос о цене выкупа. Принимая решения о подготовке к конвертации, эмитент обязан указать в протоколе общего собрания акционеров цену выкупа и порядок ее расчета. Как будет происходить определение цены, по номиналу или по рыночным показателям, предстоит решить общему собранию. Прогнозировано, что цена выкупа будет номинальная или около того. Обусловлено это тем, что в условиях экономического кризиса, акционерные общества не располагают свободными ресурсами, которые они готовы потратить на приобретение собственных акций. Способствовать этому также будет мизерная номинальная стоимость акций на предъявителя, поскольку значительная их часть эмитировалась в процессе корпоратизации государственных предприятий, и размещалась среди их работников. Альтернативы у собственников акций на предъявителя, которые голосовали против решения о конвертации, не будет. Они или согласятся на предложенную обществом цену или вообще останутся не с чем.

Прогнозировано, что большинство акционерных обществ вообще не прибегнут к конвертации. В первую очередь это обусловлено дороговизной такого "удовольствия". Во вторых это влечет определенные сложности, так как необходимо привести как минимум два общих собрания, организовать подписание договоров с акционерами изъявивших желание продать обществу свои акции, оплатить выкупленные акции, открыть акционерами банковские счета в ценных бумагах и т. д.

Однако в случае не приведения эмитентом формы выпуска своих акций в соответствие требованиям Закона "О ценных бумагах и фондовом рынке" ГКЦБФР может обратиться к эмитенту с требованием о необходимости приведения в соответствии деятельности к требованиям закона. Неисполнение этого требования грозит эмитенту санкцией в размере от 17 000 грн. до 85 000 грн. Если же нарушение не будет устранено на протяжении одного года после наложения предыдущей санкции, то эмитент может "рассчитывать" на штраф от 85 000 грн. до 170000 грн. (п. 8 ст. 11 Закона Украины "О государственном регулировании рынка ценных бумаг")."

Елена Кибенко: "Процедура, предусмотренная Порядком перевода, имеет достаточно длительный и сложный характер. Практика применения этого документа пока отсутствует. Однако, уже сейчас можно определить, что акционерные общества могут столкнуться с целым рядом проблем: а) невозможность достижения 75% порога (поскольку многие АО не имеют информации о нынешних владельцах акций на предъявителя); б) недостаточность ресурсов АО для выкупа акций; в) уменьшение уставного капитала АО менее установленного законом в случае выкупа акций и пр. К сожалению, Порядок перевода пока не дает ответов на поставленные вопросы. Поэтому, можно предположить, что редакция документа еще будет изменяться по мере появления на практике обозначенных проблем.

Представляется, что главная задача акционерных обществ и ГКЦБФР - организовать работу с акционерами - собственниками акций на предъявителя, пояснив, что выполнение действий, предусмотренных Порядком перевода, прежде всего в интересах самих акционеров, поскольку по истечении двухлетнего срока, установленного Законом об АО, они просто потеряют свой актив в виде акций".

Следует признать, что с правовым урегулированием механизма конвертации ГКЦБФР существенно опоздала. Многие акционерные общества не стали дожидаться принятия Порядка перевода и избавились от акций на предъявителя собственными силами. Те же, кто не успел этого сделать, вынуждены будут искать средства для выкупа у собственников акций на предъявителя, не согласных с условиями конвертации, убеждать акционеров в необходимости обездвиживания этих акций и проходить ряд других процедур. Впрочем, теперь они будут это делать в правовом русле, а стимулировать их усилия будет высокая цель приведения деятельности акционерного общества в соответствие с требованиями Закона об АО, а также угроза применения санкций со стороны ГКЦБФР.