Весна 2010 года - оптимальное время для проведения акционерными обществами (далее - АО) общих собраний, в повестку дня которых будет включен вопрос о приведении внутренних документов АО в соответствие с требованиями Закона "Об акционерных обществах" (далее - Закона об АО). Принятие этих решений именно сейчас позволит завершить процесс перехода до 30 апреля 2011 года - конечной даты приведения деятельности АО в соответствие с нормами Закона об АО. Как лучше всего организовать процесс перехода на нормы Закона об АО, на какие трудности перехода следует обратить внимание и как эти трудности преодолеть, было рассказано на практикуме, организованном ЛІГА:ЗАКОН.
| ФАБУЛА |
Редактируем уставы
По мнению одного из докладчиков практикума, начальника отдела развития законодательства на рынке ценных бумаг ГКЦБФР Максима Либанова, наиболее важным в процессе приведения деятельности АО в соответствие с требованиями Закона об АО является внесение изменений в устав АО. При этом уставы, желательно, излагать в новой редакции. Что же касается остальных внутренних документов, то их изменение не столь важно, поскольку в принципе АО может существовать и без них, а все свои внутренние процедуры оно может регламентировать непосредственно в уставе. Все зависит от того, насколько стабильной АО хочет видеть ту или иную процедуру, поскольку изменение внутренних документов - это простое большинство голосов собравшихся, а изменение устава - квалифицированное большинство голосов всех акционеров.
Повестку дня общего собрания АО, на котором будет ставиться вопрос о принятии новой редакции устава, следует формировать с учетом следующих особенностей. Согласно ГК и Закону "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" изменения в уставные документы юридических лиц в отношениях с третьими лицами вступают в силу с даты их государственной регистрации. В то же время, по сложившейся практике, относительно внутрикорпоративных отношений изменения в уставные документы вступают в силу с даты их утверждения на общем собрании, если иное не указано в самом решении.
Это означает, что при отсутствии оговорки о дате вступления решения в силу после принятия новой редакции устава, все последующие вопросы повестки дня должны приниматься в соответствии с требованиями нового устава и Закона об АО. То есть последующие решения должны будут приниматься с использованием бюллетеней для голосования (если количество акционеров превышает 100), с получением 75 % голосов акционеров по решениям, указанным в ч. 5 ст. 42 Закона об АО, и с соответствующими правовыми последствиями принятия таких решений (например, право требовать выкупа акций).
Поэтому повестку дня желательно формировать таким образом, чтобы сначала были решены все другие вопросы, а затем, "на закуску", - вопрос о приведении деятельности АО в соответствие с нормами Закона об АО. Если же есть намерение принять определенные решения после утверждения новой редакции устава, то следует заблаговременно утвердить форму бюллетеней. Делать это должен тот орган АО, которому поручены соответствующие полномочия.
Повестка дня общего собрания, на котором принимаются решения, связанные с приведением деятельности АО в соответствие с Законом об АО, нуждается в правильном построении |
Кроме того, после принятия новой редакции устава, желательно переизбрать все органы АО (наблюдательный совет, исполнительный орган, ревизионную комиссию и проч.). Это связано с тем, что Закон об АО существенно изменяет компетенцию этих органов. А потому недоброжелательно настроенный акционер сможет в судебном порядке признать недействительными все решения этих органов, поскольку они не были наделены новыми полномочиями. При этом переизбрание этих органов должно проводиться уже в соответствии с требованиями Закона об АО (в том числе с использованием кумулятивного голосования), дабы ни у кого уже не было сомнений в их легитимности.
Процедура приведения деятельности АО в соответствие с Законом об АО не является преобразованием. Как следует из разъяснения ГКЦБФР от 14.07.2009 № 8, эта процедура рассматривается как изменение наименования АО. Поэтому АО не нужно проходить процедуру прекращения юридического лица. Но в то же время после изменения устава ему потребуется переоформить все лицензии, свидетельства и другие разрешительные документы в связи с изменением наименования. Также желательно изменить реквизиты реформированного АО в контрактах и договорах, заключенных до принятия нового устава, дабы не путать контрагентов.
Дематериализуем акции
На весеннем общем собрании акционеров также следует принять решение о переводе акций из документарной формы существования в бездокументарную (далее - дематериализация). Это особенно важно, если учитывать, что предельный срок, отведенный для дематериализации, заканчивается уже 29 октября 2010 года.
Процедура дематериализации определена Положением о порядке переведения выпуска именных акций документарной формы существования в бездокументарную форму существования (далее - Положение о дематериализации). Остановимся на наиболее важных моментах этой процедуры.
Дематериализация начинается с принятия соответствующего решения на общем собрании, в котором, в частности, определяется дата прекращения ведения реестра. Такая дата должна быть установлена не раньше чем за 45 календарных дней, но не позже чем за 60 календарных дней от даты получения свидетельства о регистрации выпуска акций в бездокументарной форме.
По мнению второго докладчика практикума, начальника клиентского отдела НДУ Елены Федоровой, определение этой даты - наисложнейший этап в процедуре дематериализации. Дело в том, что она должна быть не аморфной, переписанной из Положения или еще откуда-то. Это должна быть конкретная календарная дата, зафиксированная в решении общего собрания.
Главное в процедуре дематериализации акций - правильно определить дату прекращения ведения реестра |
Чтобы правильно определить эту дату, необходимо учитывать, что на подачу документов для замены свидетельства о регистрации выпуска именных акций в документарной форме существования на свидетельство о регистрации их выпуска в бездокументарной форме существования АО отводится 30 дней. На рассмотрение вопроса о такой замене ГКЦБФР имеет 15 дней, в течение которых она может как выдать новое свидетельство, так и отказать в выдаче, сославшись на неправильное заполнение документов. Поэтому АО не следует затягивать с подачей документов на замену свидетельства о регистрации выпуска акций, а при определении даты прекращения реестра учитывать всевозможные проволочки со стороны ГКЦБФР.
Также важным моментом дематериализации является персональное уведомление о проведении этой процедуры каждого акционера. В таком уведомлении важно указать право акционера на открытие собственного счета у хранителя и о том, что с определенной даты операции в системе ведения реестра будут прекращены. Данные о собственниках акций, которые самостоятельно не изберут хранителя своих акций, должны быть переданы от регистратора АО его хранителю. После прекращения ведения реестра регистратор должен будет передать реестр, включающий сведения о таких акционерах, хранителю акций АО.
АО тем временем необходимо будет открыть счет в ценных бумагах в депозитарии и депонировать у него глобальный сертификат выпуска ценных бумаг, которые дематериализуются. А после такого депонирования - передать регистратору копии глобального сертификата и дать распоряжение хранителю акций АО на открытие счета в ценных бумагах акционерам, которые не определились с собственным регистратором, и зачислить на эти счета их акции.
Листингируемся на бирже
Акционерные общества, которые намерены стать публичными, согласно ст. 34 Закона об АО должны будут пройти процедуру листинга и оставаться в биржевом реестре хотя бы на одной фондовой бирже. И эта процедура в силу ментальности собственников украинских АО и требований к листингу является наиболее трудной в процессе приведения деятельности АО в соответствие с требованиями Закона об АО.
Дело в том, что большинство украинских АО, по своей сущности, не являются публичными и не желают такими быть. Эти общества были созданы в процессе приватизации или корпоратизации, в результате чего у незначительного числа акционеров был сосредоточен контрольный пакет акций, а у сотни, а то и тысяч других акционеров - меньше пяти процентов. Ни собственники, у которых сосредоточен контрольный пакет акций, ни "мелкие" акционеры не хотят торговать акциями. Но Закон об АО не оставляет им выбора, поскольку согласно ст. 5 Закона об АО такие общества, у которых количество акционеров превышает 100 человек, могут стать только публичными АО.
По мнению директора Фондовой Биржи "Перспектива" Эдуарда Милюшко, для того чтобы начать торговать акциями, АО должно принять решение о том, какое число его акций будет обращаться на фондовом рынке. Это могут быть как акции акционеров, которые добровольно передадут их для обращения на фондовом рынке, так и акции, выпущенные в качестве дополнительной эмиссии специально для этой цели.
Количество акций, которые необходимо будет "запустить" на фондовый рынок, будет зависеть от того, какова их стоимость и насколько часто торговцы ценными бумагами смогут их перепродавать. Теоретически это мог бы быть и весьма незначительный пакет акций, который три-четыре заранее определенных торговца будут "прогонять" между собой. Но в силу требований к листингу, определенных Положением о функционировании фондовых бирж, минимальным пакетом акций вряд ли удастся обойтись.
Большинство украинских АО, которые вынуждены стать публичными, вряд ли смогут пройти листинг на бирже |
Согласно п. 4.1 Раздела IV Положения о функционировании фондовых бирж, для внесения и пребывания акций во втором уровне ценных бумаг (минимально допустимый на сегодняшний день уровень листинга) должны выполняться следующие требования:
- эмитент существует более года;
- стоимость чистых активов эмитента составляет не менее 50 млн гривен;
- рыночная капитализация эмитента составляет сумму не менее 50 млн гривен;
- каждый из последних 6 месяцев с ценными бумагами эмитента заключалось и исполнялось не менее 10 биржевых соглашений, среднемесячная стоимость этих соглашений за последние 6 месяцев составляет не менее 250 тыс. гривен.
Как видно, требования к АО, желающим попасть на биржу, довольно высокие, и далеко не все предприятия смогут эти требования соблюсти. В ГКЦБФР, правда, сейчас разрабатывается вариант введения третьего уровня листинга, с более "мягкими" требованиями, в котором акционерные общества могли бы пребывать некоторое время до выполнения требований второго уровня листинга. Кроме того, в парламенте был зарегистрирован законопроект № 5331, которым предлагается считать АО частным, если контрольный пакет акций у одного из его акционеров составляет более 90 % уставного капитала такого общества. Но это пока только задумки и проекты, и как быстро дойдет дело до их реализации - неизвестно, а до окончания переходного периода осталось чуть больше года.
| ЗАКЛЮЧЕНИЕ |
Приведение деятельности АО в соответствие с требованиями Закона об АО - трудоемкий и дорогостоящий процесс, требующий от АО немало времени и средств. Но откладывать или затягивать его не стоит - со штрафами от ГКЦБФР дороже выйдет. Поэтому, несмотря на все трудности и препятствия, АО все же следует уже сейчас начинать эту процедуру.
