С начала военного положения в действующее законодательство Украины был внесен целый ряд изменений, вызванных реалиями. Насколько оправданы такие изменения, не сужается ли объем прав людей, которые могут стать объектами уголовного преследования, каким образом адвокаты должны влиять на соблюдение прав человека в условиях войны, как работать адвокатуре в целом, чтобы был сохранен баланс интересов - это только небольшой перечень вопросов, которые встают сегодня перед нами.
ПОЛНОМОЧИЯ ОРГАНОВ ПРОКУРАТУРЫ, СЛЕДСТВИЯ
Теперь генеральному прокурору, руководителю областной прокуратуры предоставлены полномочия поручать проведение досудебного расследования любого уголовного правонарушения другому органу досудебного расследования. Такое изменение подследственности разрешается только в двух случаях: если досудебное расследование проводится неэффективно или если деятельность органа досудебного расследования невозможна. Следует обратить внимание, что исключительно Генеральный прокурор, его первый заместитель, заместитель имеют право поручать другому органу досудебного расследования досудебное расследование уголовных правонарушений, отнесенных к подследственности Бюро экономической безопасности Украины, а также поручать Бюро экономической безопасности Украины расследование уголовных правонарушений, отнесенных к подследственности других органов досудебного расследования
Внесенными изменениями запрещено поручать проведение досудебного расследования преступлений, которые подследственны Национальному антикоррупционному бюро Украины. Только в случае невозможности исполнения этим органом своей функции Генеральный прокурор - руководитель Специализированной антикоррупционной прокуратуры или Генеральный прокурор имеет право изменить орган досудебного расследования.
Помним, что решение об изменении органа досудебного расследования должно быть оформлено мотивированным постановлением. Отдельно следует остановиться на форме постановления. В настоящее время прокурору и следователю разрешено в случае необходимости изготавливать постановления в электронной форме с использованием квалифицированной электронной подписи или создавать соответствующие постановления с использованием Информационно-телекоммуникационной системы досудебного расследования.
В исключительных случаях руководителю соответствующего органа прокуратуры предоставлены полномочия следственного судьи, если следственный судья лишен объективной возможности выполнять свои функции, предусмотренные статьями 140, 163, 164, 170, 173, 186, 187, 189, 190, 20. 232, 233, 234, 235, 245-248, 250 и 294 Уголовного процессуального кодекса. Также руководителю соответствующего органа прокуратуры предоставляются полномочия по избранию меры пресечения в виде содержания под стражей сроком до 30 суток к лицам, подозреваемым в совершении преступлений, предусмотренных статьями 109-115, 121, 127, 146, 146-1, 147, 152-156-1, 185, 186, 187, 189-191, 201, 255-255-2, 258-258-5, 260-263-1, 294, 348, 349, 365, 377-379, 402-444 Уголовного кодекса и в случае подозрения о совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, если задержка в избрании меры пресечения может привести к потере следов уголовного правонарушения или бегства подозреваемого лица.
Мы понимаем, что такие полномочия прокурора обусловлены наличием военного положения, но исключительны. Для соблюдения принципа законности при первой возможности прокурор о принятых решениях обязан уведомить прокурора высшего уровня и суд и предоставить копии соответствующих документов не позднее 10 дней со дня уведомления. Таким образом, даже в условиях военного положения сохраняется функция судебного контроля.
К полномочиям руководителя органа досудебного расследования во время действия военного добавлена возможность создавать межведомственные следственные группы и определять в их составе старшего следователя, который будет управлять действиями других следователей.
ОСОБЕННОСТИ ДОСУДЕБНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ И ИСЧИСЛЕНИЯ СРОКОВ
До определенного времени норма относительно начала досудебного расследования была императивной. В случае, если дознаватель, следователь, прокурор не имеют технической возможности доступа к Единому реестру досудебных расследований, то должностным лицом выносится постановление о начале досудебного расследования, которое должно содержать ту же информацию, которая вносится в реестр.
В неотложных случаях до вынесения постановления о начале досудебного расследования может быть произведен осмотр места происшествия (постановление принимается безотлагательно после завершения осмотра). При этом все совершаемые процессуальные действия должны быть зафиксированы соответствующими документами и средствами технического фиксирования (по возможности). Если во время проведения оперативных мероприятий отсутствует возможность составить соответствующие документы или зафиксировать ее ход определенными техническими средствами, то в таком случае следственные действия должны фиксироваться доступными техническими средствами и в дальнейшем, не позднее 72 часов с момента завершения таких следственных действий, должны быть составлены соответствующие протоколы. При первой возможности информация о начатом уголовном производстве должна быть внесена в реестр.
В контексте внесенных изменений перед адвокатами возникают вполне закономерные вопросы: каким образом можно убедиться в том, что дознаватель, следователь, прокурор действительно не имели технической возможности внести сведения в Единый реестр досудебных расследований и что такие сведения были внесены при первой возможности? Ответ на этот вопрос очень важен, потому что он влечет не только вопрос законности проведения досудебного расследования, но и принадлежности и допустимости собранных доказательств.
Отдельное внимание следует обратить на изменения сроков проведения досудебного расследования. После внесения изменений в Кодекс, если дознаватель, следователь, прокурор был лишен технической возможности доступа в Реестр, то исчисление срока досудебного расследования начинается с даты вынесения постановления о начале досудебного расследования. Срок исчисляется до дня обращения в суд с обвинительным актом, ходатайством о применении принудительных мер медицинского или воспитательного характера, ходатайства об освобождении лица от уголовной ответственности или до дня принятия решения о закрытии уголовного производства.
В соответствии с внесенными изменениями срок ознакомления с материалами досудебного расследования сторонами уголовного производства в порядке, предусмотренном статьей 290 Кодекса, не включается в сроки, кроме дня принятия соответствующего постановления и дня уведомления подозреваемому, его защитнику, законному представителю и защитнику лица, в отношении которого предусматривается применение принудительных мер медицинского или воспитательного характера, о завершении досудебного расследования и предоставлении доступа к материалам досудебного расследования. Из анализа указанной нормы следует, что срок досудебного расследования останавливается на время ознакомления с материалами досудебного расследования со дня принятия соответствующего постановления до дня завершения ознакомления. Привязка к дате вынесения постановления о завершении досудебного расследования достаточно уместна, потому что «довоенная» судебная практика по этому вопросу не была однородной.
Срок досудебного расследования останавливается на основании мотивированного постановления прокурора, если отсутствует объективная возможность дальнейшего проведения, окончания досудебного расследования и обращения в суд с обвинительным актом, ходатайством о применении принудительных мер медицинского или воспитательного характера, ходатайством об освобождении лица от уголовной ответственности. До приостановления досудебного расследования прокурор обязан решить вопрос о продлении срока содержания под стражей.
Остановленное досудебное расследование возобновляется постановлением следователя, прокурора. Копия постановления о возобновлении досудебного расследования безотлагательно предоставляется, а в случае невозможности предоставления направляется в трехдневный срок стороне защиты, потерпевшему, представителю юридического лица, в отношении которого осуществляется производство.
Отдельно следует остановиться на сроке, определенном для вручения письменного уведомления о подозрении. В условиях военного положения при наличии объективных обстоятельств, исключающих возможность вручения задержанному лицу письменного уведомления о подозрении в общие сроки, срок для вручения письменного сообщения о подозрении задержанному лицу может быть продлен до 72 часов. В случае если лицу не вручено уведомление о подозрении в течение 72 часов с момента его задержания, такое лицо подлежит немедленному освобождению.
Если на дату введения военного положения ни одному лицу не было уведомлено о подозрении, срок от указанной даты до даты прекращения или отмены военного положения не засчитывается в общие сроки проведения досудебного расследования.
Особое внимание следует обратить на то, что закончившийся срок досудебного расследования возобновлению не подлежит.
Если проведение процессуальных действий в сроки, определенные статьями 220, 221, 304, 306, 308, 376, 395, 426 настоящего Кодекса невозможно, то такие процессуальные действия должны быть совершены безотлагательно при наличии возможности, но не позднее чем через 15 дней после прекращения или отмена военного положения. Также, с учетом военного положения, пропущенный по уважительным причинам срок может быть восстановлен по ходатайству заинтересованного лица определением следственного судьи, суда при условии, что заинтересованное лицо подала ходатайство не позднее 60 дней со дня прекращения или отмены военного положения.
Новым требованием Кодекса является норма, которая определяет, что копии материалов уголовных производств, досудебное расследование в которых осуществляется в условиях военного положения, в обязательном порядке хранятся в электронной форме у дознавателя, следователя или прокурора.
|
Зинаида Чуприна |
ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ
Некоторые изменения внесены в процедуру доказывания, в частности несколько изменились критерии оценки доказательств на их допустимость и внесены изменения в процедуру документирования проведенных следственных действий в условиях военного положения.
Так, при проведении досудебного расследования при невозможности явки защитника для участия в процессуальных действиях дознаватель, следователь, прокурор может обеспечить дистанционное участие защитника с применением технических средств (видео-, аудиосвязи). Всем нам понятно, что введение военного положения влечет нарушение конституционных прав граждан, что вполне оправдано. Однако вне внимания законодателя остался тот факт, что в случае дистанционного участия защитника подозреваемый, обвиняемый не имеют возможности конфиденциального общения со своим адвокатом, чем нарушаются не только права лица, привлекаемого к уголовной ответственности, но и встает вопрос защищенности адвокатской тайны, если до начала следственного действия подозреваемому, обвиняемому была предоставлена возможность пообщаться со своим защитником с помощью видео-, аудиосвязи. Кроме того, адвокат лишен возможности убедиться в том, что к его подзащитному не были применены меры психологического или физического воздействия, убедиться в добровольности действий подзащитного во время проведения следственных действий.
Еще одно из внесенных изменений касается участия переводчика. Законом предусмотрено, что переводчик предоставляется при первой возможности. В случае невозможности предоставить переводчика подозреваемому или потерпевшему дознаватель, следователь, прокурор имеет право осуществлять перевод самостоятельно, если он владеет одним из языков, которыми владеет подозреваемый, потерпевший. На мой взгляд, в случае, когда в качестве переводчика выступает дознаватель, следователь, прокурор, должна быть предусмотрена норма об обязательной фиксации проведения такого следственного действия с использованием видео-, аудио-фиксации. Это необходимо для того, чтобы в дальнейшем защита имела возможность просмотреть вместе с профессиональным переводчиком зафиксированное следственное действие и убедиться в правильности и точности перевода.
Даже в условиях военного положения следственные и процессуальные действия должны проводиться таким образом, чтобы свести к минимуму нарушения прав лиц, привлекаемых к уголовной ответственности или потерпевших от преступления.
Следующее изменение в процессуальном законодательстве касается полномочий специалиста и его участия в уголовном производстве. Специалисту дана возможность предоставлять консультации, пояснения, справки и заключения во время досудебного расследования и судебного рассмотрения по вопросам, в которых он является профессионалом. Кроме того, специалист может быть привлечен к снятию показаний технических приборов и технических средств, имеющих функции фото-, киносъемки, видеозаписи или средств фото-, киносъемки, видеозаписи и в дальнейшем предоставлять справки по этим вопросам.
Предоставляя новые полномочия специалисту не были внесены соответствующие изменения относительно статуса процессуальных документов, созданных специалистом. По моему мнению, у защиты есть возможность подвергать сомнению допустимость таких доказательств. Например, каким образом должны быть оформлены консультации, пояснения, справки специалиста, если сторона обвинения намерена использовать эти документы как доказательства в уголовном производстве? Какую доказательную силу будет иметь заключение специилиста и может ли он считаться доказательством вообще?
Одним из источников доказывания являются показания. Процессуальный закон определяет, что суд может обосновывать свои выводы только на основании показаний, которые он непосредственно воспринимал во время судебного заседания, или полученными в порядке, предусмотренном статьей 225 Кодекса. Общая норма включает прямой запрет на использование в качестве доказательств показаний, предоставленных в ходе досудебного расследования. В условиях особого положения суду, в исключительных случаях, разрешается использовать в качестве доказательств показания, если ход и результаты такого допроса фиксировались с помощью доступных технических средств видеофиксации. Также в качестве доказательства могут быть использованы показания подозреваемого, которые были получены на стадии досудебного расследования, если допрос проводился в присутствовии защитника и ход и результаты проведения допроса фиксировались с помощью доступных технических средств видеофиксации. На наш взгляд, уголовный процессуальный кодекс нужно дополнить нормой, которая бы четко определяла какие случаи являются исключительными.
ВРЕМЕННЫЙ ДОСТУП К ВЕЩАМ И ДОКУМЕНТАМ
Первое, на что хочу обратить внимание, это терминологические изменения в определении объекта, к которому может быть применен временный доступ. Слова "электронные информационные системы или их части" были заменены на "электронные информационные системы, компьютерные системы или их части".
Положительными являются изменения, которые регламентируют возможность осуществления временного изъятия имущества в виде электронных информационных систем, компьютерных систем или их частей, мобильных терминалов систем связи для изучения физических свойств исключительно в случае если они имеют значение для уголовного производства и указаны в определении суда. Несмотря на прямой запрет их изъятия, законодателем сделана оговорка, которая, на наш взгляд, нивелирует определенный запрет. Запрет не действует, если информационные системы, компьютерные системы, мобильные терминалы систем связи включают в себя информацию, относительно которой должно быть проведено экспертное исследование, или если такие объекты получены в результате совершения преступления, являются средством или орудием его совершения, а также если доступ к ним ограничивается их собственником, владельцем или пользователем или связан с преодолением системы логической защиты.
Особое внимание следует уделить изменениям порядка проведения временного изъятия имущества. Внесенными изменениями установлено, что при необходимости следователь или прокурор производит с помощью программно-технических средств, аппаратно-программных комплексов копии информации, содержащейся в информационных (автоматизированных) системах, электронных коммуникационных системах, информационно-коммуникационных системах, компьютерных системах, их неотъемлемых частях. По требованию владельца, лицо, осуществляющее временное изъятие, оставляет ему копии найденной информации. Если информация является охраняемой законом, то доступ к такой информации не может противоречить установленному законодательством порядку обращения и защиты такой информации. Иными словами, если во время временного изъятия имущества изымается охраняемая законом информация, то ее изъятие без соответствующего распоряжения суда невозможно. Однако из этого правила есть исключение. В районах, где осуществление правосудия временно невозможно, временный доступ к вещам и документам, содержащим сведения о банковской, врачебной тайне, информации операторов и провайдеров телекоммуникаций, персональные данные лица, может быть проведен на основании постановления прокурора, согласованного с руководителем прокуратуры.
В следующей части статьи будут рассмотрены изменения по проведению осмотра, обыска, НСРД.
Зинаида Чуприна,
адвокат уголовной практики ЮК "RIYAKO & PARTNERS"
Специальное предложение LIGA ZAKON для юристов и адвокатов. Только в июне получи -30% на решение LIGA360: Юрист Профессиональный. Полная база законодательства и судебных решений становится еще более выгодной.
