1 мая 2016 года вступил в силу Закон Украины от 07.04.2015 № 289-VIII «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины касательно защиты прав инвесторов». Законом вносятся существенные изменения в регулирование деятельности акционерных обществ (далее - «АО»).
Указанный закон устанавливает новые правила касательно сделок с заинтересованностью АО, которые в целом направлены на дополнительную защиту миноритарных акционеров от возможных злоупотреблений менеджмента или мажоритарных акционеров. Среди прочего, расширяется круг заинтересованных лиц, вводится материальность сделок и усложняется процедура их утверждения.
Заинтересованные лица. Законодатель существенно расширил круг лиц, которые могут считаться заинтересованными в совершении сделок АО. В предыдущей редакции закона заинтересованными признавались преимущественно физические лица (должностные лица органов АО и члены их семей, акционеры - физические лица).
В новой редакции закона круг заинтересованных лиц существенно расширяется за счет юридических лиц, аффилированных с АО. В частности, заинтересованными в совершении сделок АО теперь могут признаваться: юридические лица, которые единолично или совместно с аффилированными лицами владеют не менее 25 процентами акций АО и другие юридические лица, аффилированные с АО (которые осуществляют контроль над АО или совместно с АО находятся под контролем третьего лица), кроме случаев, когда акционер прямо или косвенно владеет 100 процентами акций АО.
В соответствии с Законом Украины «Об акционерных обществах» от 17.09.2008 № 514-VI (п. 7 ст. 2) «контроль» определяется как решающее влияние или возможность осуществления решающего влияния на хозяйственную деятельность субъекта хозяйствования, которое осуществляется, в частности, путем реализации права владения или пользования всеми активами или их значительной частью, права решающего влияния на формирование состава, результаты голосования и принятия решения органами управления предприятия, а также совершение сделок, которые предоставляют возможность определять условия хозяйственной деятельности, давать обязательные к выполнению указания или выполнять функции органа управления субъекта хозяйствования.
Указанные лица считаются заинтересованными в сделке АО, если они являются стороной соответствующей сделки (включая посредников), либо получают вознаграждение или приобретают имущество в результате такой сделки.
Материальность. Новая редакция закона устанавливает материальность для сделок с заинтересованностью. Теперь сделка с заинтересованными лицами будет требовать специальной процедуры утверждения, если общая сумма такой сделки (стоимость имущества, услуг или сумма средств) превысит сто минимальных заработных плат (исходя из размера минимальной заработной платы по состоянию на 1 января текущего года, для 2016 года - 137 800 грн.).
Процедура утверждения. Для частных АО процедура утверждения сделок с заинтересованностью существенно не меняется, в то время как для публичных АО процедура усложняется.
По общему правилу (для всех АО) согласие на совершение сделок с заинтересованностью предоставляется наблюдательным советом АО. В отдельных случаях такое согласие должно предоставляться общим собранием АО, в частности, если (а) наблюдательный совет не создан, (б) все члены наблюдательного совета являются заинтересованными (то есть не имеют права голоса), или (в) сумма сделки превышает 10% стоимости активов АО (по данным последней годовой финансовой отчетности).
Процедура утверждения сделок для публичных АО дополнительно предусматривает:
a. Обязательное привлечение независимого аудитора для оценки условий сделки обычным рыночным условиям (в некоторых случаях это требование будет дублировать контроль цены сделки в рамках трансфертного ценообразования, что, по нашему мнению, не является оправданным и усложняет деятельность АО).
b. Обнародование существенных условий сделки в порядке, предусмотренном законом. На сегодняшний день специальный порядок обнародования не утвержден.
Дальнейшее утверждение. Новая редакция закона прямо допускает последующее одобрение сделок с заинтересованностью, то есть после их заключения, а также в случае, если были допущены нарушения в процессе утверждения соответствующих сделок. Предусматривается, что последующее одобрение сделки с заинтересованностью создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности АО с момента совершения сделки.
Внесение изменений в устав. Очевидно, что новые правила касательно сделок с заинтересованностью будут требовать от АО пересмотра уставных документов в этой части и приведения их в соответствие с новыми требованиями закона. Также целесообразным выглядит утверждение внутреннего положения АО касательно сделок с заинтересованностью, которое бы детально определяло процедуру утверждения таких сделок (в рамках закона), включая ответственных лиц, меры планирования, контроля и прочее.
Отдельные практические аспекты. Бизнес-модель некоторых АО (особенно международных компаний) может базироваться на реальных торговых операциях с материнскими структурами АО, включая прямых акционеров (импорт/экспорт товаров, работ, услуг, интеллектуальных прав).
Согласно новым правилам указанные операции с материнскими структурами могут признаваться сделками с заинтересованностью, которые требуют соответствующей процедуры их утверждения. При этом, если сделка заключается АО с его прямым акционером, такой акционер лишается права голоса на общем собрании АО по утверждению соответствующей сделки.
В последнем случае вопрос заключения важных хозяйственных договоров АО может определяться миноритарными акционерами, которые могут быть не всегда конструктивными и добросовестными. Для таких ситуаций АО может рассмотреть следующие возможности:
- утверждение сделок наблюдательным советом АО (при условии, что сумма таких сделок не превышает 10% стоимости активов);
- изменение бизнес-модели (например, переход на операции с другими компаниями группы) или изменение корпоративной структуры;
- реорганизация АО в другие организационно-правовые формы (например, на данном этапе для частных АО это может быть общество с ограниченной ответственностью, а для публичных - общество с дополнительной ответственностью).
***
Выводы. Новые правила касательно сделок с заинтересованностью АО в целом расширяют круг таких сделок (несмотря на введение материальности) и усложняют процедуру их утверждения.
Учитывая указанное, все АО должны детально проанализировать влияние нового регулирования на их хозяйственную деятельность. Среди прочего, мы рекомендуем:
1. Привести уставные документы в соответствие с требованиями закона и, по возможности, утвердить специальные внутренние положения касательно сделок с заинтересованностью.
2. Проанализировать своих основных контрагентов и запланированные хозяйственные операции на предмет заинтересованности (в понимании закона) и обеспечить надлежащее утверждение соответствующих сделок.
3. При необходимости, реструктурировать отдельные хозяйственные операции и/или корпоративную структуру.
Игорь Яцишин, старший юрист Адвокатского объединения PwC Legal
Елена Черная, юрист Адвокатского объединения PwC Legal
