Говоря об аспектах деятельности компаний в сфере франчайзинга, приходится рассматривать большой круг сложных и взаимосвязанных между собой вопросов, ответ на каждый из которых может принести те или иные последствия для франчайзера и франчайзи в налоговом контексте. Рассмотрению основной проблематики операций франчайзинга и посвящена данная статья.
Использование схемы франчайзинга позволяет масштабировать уже существующий бизнес клиента и без существенных инвестиций получать дополнительный доход от продажи франшиз.
Так, передача бизнеса во франчайзинг позволяет правообладателю получить следующие выгоды:
• Быстрое распространение своего продукта/услуги на широкой территории, и за счет этого - косвенная реклама продукции и деятельности самого клиента;
• Вхождение на те территории и доли рынка, где в текущий момент присутствие клиента невозможно или нецелесообразно;
• Дополнительная прибыль за счет роялти и/или платежей за приобретение франшизы;
• Дополнительный доход от продажи сырья и материалов, дополнительных услуг (реклама), предоставления франчайзи имущества в аренду;
• Возможность снижения собственных инвестиций в бизнес (вплоть до выхода из него) при получении того же дохода на инвестиции.
В то же время использование схемы франчайзинга требует осуществления дополнительного контроля и приводит к возникновению рисков для франчайзера.
Кроме того, следует обратить внимание на тот факт, что франчайзинг в сегодняшних реалиях Украины несколько отличается от «книжного» и идеального понимания данных взаимоотношениях.
Продажа франшизы в украинских реалиях не всегда приводит к передаче франчайзи прав на организацию готового бизнеса под известным брендом. Основной в данном случае является проблема контроля за действиями франчайзи и связанные с этим недостатки отечественного законодательства.
Перед франчайзером неизбежно станет вопрос, каким образом он может гарантировать защиту от «утечки» бизнес-идеи или «копирования бизнеса» со стороны франчайзи (пользователя)?
Передача прав на использование объектов интеллектуальной собственности (ноу-хау, знаков для товаров и услуг, объектов промышленной собственности) несет для правообладателя риски, связанные с неправомерным использованием такой идеи, объектов и необходимостью контроля за их использованием. В рамках рассматриваемой схемы построения бизнеса по франчайзинговой модели эти риски и сложности будут связаны со следующими моментами:
• Необходимость контролировать правильность и корректность соблюдения бизнес-технологий, процессов, технологических моментов;
• Необходимость контролировать объемы деятельности франчайзи (если платежи будут зависеть от объемов деятельности);
• Необходимость контролировать качество исходного сырья и/или материалов и готовой продукции;
• Необходимость контроля за соблюдением общих стандартов деятельности;
• Контроль за целевым использованием объектов интеллектуальной собственности.
Таким образом, для франчайзера данные аспекты могут быть сгруппированы:
• В отношении использования объектов интеллектуальной собственности
° Знаков для товаров и услуг - контроль использования только в разрешенных объемах (на вывесках, в рекламе), возможность быстрого запрета такого использования при расторжении договора;
° Объектов авторского права, промышленных образцов, которые используются при оформлении интерьера и предоставлении услуг/продаже товаров - контроль за целевым использованием, возможность запрета нецелевого/неправомерного использования;
° Объектов промышленной собственности и ноу-хау - соблюдение технологии, правил и норм. Возможность контролировать правомерное использование объектов.
• В отношении стандартов и правил - возможность проконтролировать правильность и соблюдение таких стандартов и правил;
• В отношении качества сырья и материалов - возможность со стороны франчайзера самостоятельно контролировать качество таких материалов и сырья;
• В отношении прочих услуг, операций, которые должен производить или приобретать франчайзи, платежей, которые он должен осуществлять в пользу франчайзера.
Именно поэтому украинский рынок перерождает «идеальную» модель франчайзинговых отношений в некий «защитопригодный» конгломерат, а также порождает «псевдофранчайзинговые» пакеты для страховых компаний, ломбардов, платежных систем, которые на самом деле к франчайзингу как таковому отношения не имеют вообще.
Решить указанные вопросы и защитить франчайзера от неправомерного использования объектов интеллектуальной собственности можно в том числе следующими средствами:
• Заключение договоров аренды в отношении помещений, где будет осуществлять деятельность франчайзи, производственного оборудования, рекламных вывесок и штендеров. В таком случае при прекращении взаимоотношений между франчайзером и франчайзи правообладателю будет гораздо проще воздействовать на прекращение деятельности бывшего франчайзи;
• Фиксация в договоре франчайзинга требований относительно необходимости приобретения материалов, товаров, услуг у конкретных лиц в фиксированном объеме как одно из условий пользования франшизой;
• Фиксация в договоре франчайзинга жестких условий относительно использования объектов интеллектуальной собственности, ограничения на их передачу;
• Фиксация в договоре франчайзинга условий неразглашения информации, которая передается как ноу-хау - т. е. производственных секретов, правил организации деятельности;
• Трудоустройство сотрудников франчайзи на франчайзера (применяется при построении схем «псевдо-франчайзинга» для ломбардов или финансовых учреждений);
• Фиксация в договоре франчайзинга права на контроль за деятельностью франчайзи в постоянном режиме.
Одной из перспектив защиты интересов франчайзера при построении франчайзинговой системы является диверсификация «потоков» сырья, материалов, работ и услуг, которые предоставляются франчайзи. Поскольку ключевым риском франчайзинга в Украине становится именно контроль за деятельностью франчайзи со стороны правообладателя, то многие компании резонно идут по пути дробления всех взаимоотношений между франчайзером и франчайзи в несколько формально несвязанных конструкций - по поставке сырья, предоставлению в пользование помещений, предоставлению услуг и т. п., где все эти товары, работы или услуги могут поставлять и выполнять связанные с франчайзером организации и субъекты, и только лишь передача прав на объекты интеллектуальной собственности пройдет напрямую.
С одной стороны, это позволяет использовать действительно работающие юридические инструменты для контроля за деятельностью недобросовестного франчайзи (прекратить поставки сырья, расторгнуть договор аренды помещения, изъять переданное в аренду оборудование, и т. п.). С другой стороны, такая сложная система является непрозрачной для потенциального франчайзи и несет риски уже для него, которые нужно объективно оценивать на этапе приобретения франшизы.
В этом проявляется одна из существенных характеристик франчайзинга в Украине на сегодняшний день, когда юридически стройная конструкция должна быть трансформирована под цели снижения налогового бремени (в т. ч. и с разделением бизнеса франчайзера и франчайзи между несколькими субъектами с различным налоговым статусом).
|
Антон Клименко |
В этом также лежит специфика франчайзинга в Украине. Франчайзер может быть заинтересован не только в получении дохода от продажи франшизы, но и получении такого дохода в конкретной форме, - через лицензионные платежи, доходы от продажи сырья и товаров, аренды помещений и оборудования, плату по договорам о предоставлении услуг. В свете того что осуществлять соответствующие операции со стороны франчайзера могут разные субъекты (юридические лица на общей и упрощенной системах налогообложения, частные предприниматели - плательщики единого налога или даже физлица-непредприниматели), то целью франчайзера, помимо прочего, будет создание такой «структуры платежей», которая позволила бы достичь минимального их налогообложения при сохранении возможностей контроля.
Достижение франчайзером указанных целей выводит на первый план необходимость разрешения следующих вопросов:
• Ставится во главу угла юридическая прозрачность взаимоотношений или эффективность работы системы контроля;
• Видит ли франчайзер цель минимизации налоговой нагрузки всеми законными способами или предпочитает уплачивать больше налогов, но с сохранением прозрачности отношений в рамках франчайзингового пакета.
ВЫВОД:
В современных украинских реалиях, когда не только достижение определенной рентабельности, но и снижение налоговых платежей становится одной из приоритетных целей, франчайзер, помимо цели контроля за использованием франшизы, должен самостоятельно принять решение - создавать идеальную, кристально чистую систему франчайзинга, но нести при этом заметные потери либо идти по пути комплекса правоотношений и договоров, достигая при этом экономии на налогах.
Антон Клименко,
старший юрист АК «POLEX»
_________________________________________
«ЮРИСТ & ЗАКОН» - это электронное аналитическое издание, входящее в информационно-правовые системы ЛІГА:ЗАКОН и созданное специально для юристов и специалистов, нуждающихся в качественной аналитической информации об изменениях, происходящих в правовом поле Украины. По вопросам приобретения издания «ЮРИСТ & ЗАКОН» обращайтесь к менеджерам ЛІГА:ЗАКОН или к региональным дилерам.
