Если вы волей-неволей стали участником обыска, скорее всего вас ждут определенные последствия:
- Следователи безосновательно изъяли ваше имущество, если разрешение на его изъятие судом не предоставлялось;
- Ваши вещи были изъяты, поскольку разрешение на это было в определении о проведении обыска;
- На безосновательно изъятое имущество был наложен арест и для того, чтобы его вернуть, придется снять арест.
При этом, случиться может, как и одна из приведенных ситуаций, так и все одновременно.
Два года назад в Верховной Раде уже рассматривали инициативы по совершенствованию порядка возврата имущества, изъятого при обыске.
Законопроектом № 9484 предлагали признавать вещественным доказательством информацию в электронном виде, а не устройство, на котором эта информация сохраняется. По логике, такие изменения лишили бы смысла изымать компьютерную, мобильную и другую технику и в дальнейшем накладывать на них арест.
Однако, не все так случилось, как думалось и указанный законопроект был отозван.
Разберем подробнее моменты, которые на сегодняшний день нужно помнить при возврате изъятого при обыске имущества.
- Возврат временно изъятого имущества
Речь идет об имуществе, разрешение на изъятие которого не было предоставлено определением об обыске, но оно было изъято и по нему не обратились с ходатайством о наложении ареста (часть 7 статьи 236 УПК Украины).
В идеале, правоохранители сами должны инициировать возврат имущества владельцу, если не имеют законного основания удерживать его у себя. Однако, мало кто может похвастаться такими случаями, поэтому приходится возвращать имущество в судебном порядке.
Что касается процедуры возврата временно изъятого имущества, то в УПК Украины она четко не прописана.
Однако, алгоритм таких действий можно установить, проанализировав нормы УПК о проведении обыска, наложения ареста, подачи ходатайств следователю/детективу/ прокурору, обжаловании действий о бездеятельности во время досудебного расследования.
Поэтому, типичный порядок действий при возврате временно изъятого имущества может выглядеть так:
- Проверяем, указано ли временно изъятое имущество в определении о разрешении на проведение обыска
Как правило, резолютивная часть подобного судебного решения выглядит так: «Предоставить разрешение следователям ... на проведение обыска в помещении ... с ... отысканием и изъятием документов, черновых записей ..., мобильных телефонов, сим-карт, с помощью которых фигуранты общаются между собой, денежных средств, полученных преступным путем, других вещей, предметов и документов, содержащих на себе следы уголовного преступления ... ».
Здесь важно понимать, что, если имущество не конкретизировано по определенным признакам (реквизиты договоров, цвет, марка, модель, серийный номер электронной техники и т.п.), то можно приводить доводы того, что оно не содержится в определении о разрешении на обыск.
По этому вопросу существует положительная судебная практика. Например, постановлением Высшего антикоррупционного суда по делу № 991/881/21 от 11.02.2021 обязано детектива НАБУ вернуть владельцу компьютер и мобильный телефон с обоснованием того, что детективом не было указано идентифицирующих признаков изъятых вещей, поэтому они не могут считаться такими, которые были прямо указаны в определении следственного судьи о разрешении на обыск.
- Узнаем у судебного органа, в пределах юрисдикции которого находится орган досудебного расследования, подавались ли ходатайства об аресте временно изъятого имущества.
Для этого можно подать адвокатский запрос, в котором спросить: подавались ли ходатайства об аресте имущества? Когда подавались? Какое было принято решение? Когда было принято решение?
УПК Украины определено, что в случае временного изъятия имущества при обыске, ходатайство об аресте такого имущества должно быть подано в течение 48 часов после изъятия, иначе имущество должно быть немедленно возвращено лицу, у которого было изъято (часть 5 статьи 171 УПК).
Кроме этого, ходатайство об аресте имущества рассматривается судом не позднее двух дней со дня его подачи (часть 1 статьи 172 УПК).
То есть, имеем единственное законное основание невозврата временно изъятого имущества - в течение 48 часов со дня проведения обыска должно быть подано ходатайство о его аресте.
Если арест наложен не был или при его наложении были нарушены сроки и другие нормы УПК, переходим к следующей стадии.
- Подаем жалобу на бездействие относительно невозврата временно изъятого имущества
Для того, чтобы вернуть временно изъятое имущество, нужно подать жалобу в суд и попросить суд обязать следователя / детектива / прокурора вернуть такое имущество (часть 1 статьи 303 УПК Украины).
Подавать жалобу желательно на третий день после проведения обыска, во время которого это имущество было изъято, потому что следователю дается двое суток на обращение с ходатайством об аресте.
Закон определяет 10 дней на обжалование бездействия органа досудебного расследования (часть 1 статьи 304 УПК Украины).
Но, когда речь идет о невозврате временно изъятого имущества, то есть сложившаяся судебная практика - бездействие следователя о невозврате имущества следует отнести к категории длящихся, поэтому нет оснований возвращать жалобы из-за пропущенного срока обращения, поскольку такая бездеятельность имеет лишь начальный момент, однако не имеет конечного.
Например, определением Киевского апелляционного суда от 20.01.2021 по делу № 759/21005/20 жалобу относительно невозврата временно изъятого имущества было направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи с неправомерным отказом принимать жалобу к производству из-за пропущенного срока обжалования.
- Фактически забираем имущество у следователя / детектива / прокурора
Как показывает практика, последняя стадия является наименее урегулированной и наиболее затяжной.
Казалось бы, вся работа сделана, есть положительное решение суда, которым орган досудебного расследования обязан вернуть имущество, имеем положения УПК Украины, по которому правоохранители не имеют права безосновательно удерживать такое имущество, но ...
В части 2 статьи 535 УПК Украины указано, что суд вместе со своим распоряжением об исполнении судебного решения направляет его копию соответствующему органу или учреждению, на которые возложена обязанность исполнить судебное решение.
Следователи трактуют это так, что суд должен в официальном порядке направить им решение об обязательствах вернуть имущество и только тогда они будут иметь право его вернуть.
Если учесть, что сейчас во многих судах прекращено направление корреспонденции в связи с отсутствием финансирования, то этот вопрос может затянуться надолго.
Как правило, сторона защиты и представители собственников имущества самостоятельно направляют экземпляр судебного решения следственным органам с соответствующим сопроводительным письмом.
Если такие действия следователями игнорируются, то можем говорить о наличии состава преступления - умышленное неисполнение решения суда, вступившего в законную силу (статья 382 УК Украины) и подавать заявления о совершении преступления в Государственный бюро расследований.
- Возврат имущества, разрешение на изъятие которого было предоставлено решением суда
В УПК Украины определен правовой режим временно изъятого имущества и имущества, на которое наложен арест.
Вопрос имущества, разрешение на изъятие которого было предоставлено судом, но арест на которое не накладывался, нормами УПК Украины не регулируется.
С одной стороны, следователи не наделены обязанностью обращаться с ходатайством об аресте имущества, которое изъяли в соответствии с определением суда. С другой стороны, можно сказать, что такое имущество попадает под признаки временно изъятого (владелец лишен права владеть, пользоваться и распоряжаться им, а также на него не наложен арест), поэтому оно должно быть немедленно возвращено владельцу.
Как правило, в каждом конкретном случае этот вопрос решается практикой следственных судей.
Например, в решении Печерского районного суда. Киева от 16.10.2019 по делу № 757/51286/19-к указано: «... даже если определением следственного судьи об обыске предоставлено разрешение на изъятие определенного имущества, это не освобождает следователя от обязанности обратиться к следственному судье с ходатайством об аресте имущества для проверки наличия оснований для ограничения собственника имущества в его конституционном праве владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом. С учетом изложенного следственный судья пришел к выводу, что в данном случае имело место нарушение норм действующего УПК Украины и имущество подлежит возврату его владельцу».
Сама процедура возврата такого имущества аналогичная возврату временно изъятого.
- Возврат временно изъятого имущества, на которое был наложен арест также происходит по процедуре возврата временного изъятого имущества. Однако, перед началом такой процедуры, необходимо снять арест путем подачи ходатайств с надлежащим обоснованием.
Отдельный вопрос возникает относительно состояния имущества, в котором оно изымалось, и состояния, в котором оно возвращается владельцам.
Эта проблема должна была решиться уже упомянутым законопроектом № 9484, которым предлагалось дополнить УК Украины статьей 374-1 (ответственность следователя, прокурора за нарушение порядка временного доступа к вещам и документам, временного изъятия или ареста имущества).
Обязательным условием привлечения к ответственности было причинение владельцу (законному владельцу) имущества или документов существенного вреда, который тогда составлял 96 050 грн.
Однако, законопроект был отклонен, поэтому остается ждать новых законодательных инициатив по предотвращению злоупотребления следственными органами своими правами.
В любом случае, рассчитывать на быструю реакцию следователя и беспрепятственное возвращение имущества даже при положительном решении суда не стоит. Со стороны собственника имущества и его представителей системно должны совершаться активные действия, направленные на возвращение такого имущества, обязательно приведет к желаемому результату.
Ирина Плискань
Адвокатское бюро «Ирины Плискань»
