Подавляющее большинство юридических споров возникает и основывается на ненадлежащем исполнении одной из сторон своих обязательств по договору. Обычно стороны не обращают внимания на пункты договора и руководствуются принципом "мы договорились понятийно - они слово сдержат".
В таких спорах успех их решения на 90% зависит от того, насколько четко, корректно, а главное выгодно для Вас изложены положения договора. Правильная подготовка договора и ответственное отношение к его тексту является залогом не только удачного разрешения конфликтной ситуации, но и является главным инструментом в предупреждении соответствующих конфликтов и устранении их последствий.
В этой статье мы расскажем, что такое "невыгодные" пункты в договоре, как их выявить и исправить на этапе заключения договора.
Как понять, что пункт невыгоден для вас?
Наиболее распространенной проблемой невыгодных договорных положений является то, что Сторона договора не понимает, что эти пункты невыгодны для нее, то есть не осознает их содержание и не может предусмотреть негативные последствия таких положений.
Бесспорно, каждый договорный кейс уникален по своим деталям, и трудно выделить универсальные примеры таких пунктов. Но есть определенные признаки, по которым вы можете понять, что в конкретной ситуации, конкретный пункт может быть вам невыгоден в дальнейшем.
Предлагаем разделить алгоритм выявления нежелательных положений в договоре на базовые правила обращения с договорами в целом и правила анализа конкретных пунктов.
Любой договор – это минное поле, а Стороны в нем – саперы. Правильный подход к укрощению договоров.
Первое и основное правило, которое следует помнить, работая с договором: каждый договор - это не просто "бумажка для бухгалтера и юриста, потому что они так захотели", каждый договор - это документ (как паспорт или диплом о высшем образовании), который порождает, изменяет и прекращает юридические права и обязанности.
Когда человек должен перейти высокий обрыв – он пользуется надежным крепким мостом, а не хрупкой дощечкой. Так же и в договорных обязательствах – принимая на себя определенные обязанности и реализуя их на практике – вы вступаете в переход через глубокую пропасть и только Вам выбирать, насколько надежным будет этот переход.
Следовательно, предлагаем использовать следующие правила обращения на минном поле с проектом договора:
1. Убедитесь, что Вы понимаете свою роль в договоре, свои фактические задачи и результат, который Вы хотите получить по результатам выполнения своих задач.
Например, Вы перевозчик, получающий товар от третьего лица. Вы должны довезти товар в общей упаковке Вашему заказчику по определенному адресу в определенный срок. Вы отвечаете за крепление товара в транспорте, сами выбираете транспорт и отвечаете за целостность. По результатам перевозки вы хотите получить определенную сумму денежных средств.
Осознание соответствующих задач станет Вашим ориентиром – дальнейшее понимание выгодности пунктов будет основываться на сравнении пунктов с вышеперечисленными ожиданиями.
2. Убедитесь, что указанные выше ожидания отражены в договоре. Если соответствующих пунктов Вы не находите, или они изложены не так, или их изложение настолько сложно, что Вы не можете понять, соответствуют ли эти пункты Вашим ожиданиям - такие пункты "невыгодны" для Вас, потому что не отражают Ваши фактические ожидания.
3. Определите, какие пункты (или целые разделы) противоречат Вашим ожиданиям или нивелируют их содержание.
Например, возложена ли на Вас дополнительная обязанность упаковывать товар, какие штрафные санкции и за что именно предусмотрены, выдвигаются ли в договоре дополнительные условия по виду транспортного средства, маршруту перевозки и т.д.
Часто некоторые ритейлеры выдвигают требование, что машина должна добраться до рампы в конкретное время до минут, а за приезд на рампу раньше или позже (в промежутке 10 минут) - предусмотрен штраф. Как будто такой пункт и не противоречит прямо вашим ожиданиям как перевозчика, но он так же мешает Вам выполнить обязательства комфортным для Вас способом (см. пункт 1). Такой пункт может оказаться не выгодным для Вас.
4. Убедитесь, что вы понимаете все без исключения пункты договора. Не бойтесь прямо сказать, что Вы не понимаете, что это за пункт и зачем он нужен в договоре. Предоставьте Контрагенту запрос на толкование пункта, или предложите собственную редакцию, которая будет Вам понятна.
5. Убедитесь, что Контрагент понимает пункты так же, как Вы.
Распространена ситуация, когда Стороны по-разному понимают природу договора - в результате, его пункты могут толковаться по-разному, или применяться разные положения законодательства относительно того или иного вида договоров.
Самая распространенная двойная трактовка касается тех договоров, которые имеют признаки как договора услуг, так и договора подряда - разница между этими типами договоров колоссальная - в договоре услуг исполнитель несет значительно меньший объем ответственности за конечный результат, а момент оплаты не зависит от результата выполненных работ , в отличие от договора подряда. Очень часто такие недоразумения возникают в отношениях предоставления IT услуг или услуг по инжинирингу, проектированию, геодезическим исследованиям и т.п.
Избежать соответствующих "недоразумений" можно прямо указывая в тексте договора его вид и акцентируя на этом внимание. Например указать вид договора непосредственно в его названии: "договор о предоставлении услуг №_____" или "договор подряда №____".
Кроме этого, рекомендуется четко определить в тексте договора момент, с которого работы/услуги считаются выполненными и принятыми Заказчиком, а также четко предусмотреть или несет Исполнитель ответственность за результаты выполнения договора и каков объем этой ответственности. Дополнительно рекомендуем определить в договоре, что в случае, если те или иные отношения не урегулированы этим договором, к правоотношениям применяются положения Гражданского Кодекса Украины относительно договора подряда или договора услуг.
6. Избегайте дополнительных трактовок в переписках.
Стороны часто пренебрегают положением договора о нераспространении на договорные правоотношения всей предыдущей или текущей переписки, которая не должна толковать, расширять или изменять содержание договорных положений.
Мы всегда подчеркиваем нашим Клиентам и им Контрагентам также, что по умолчанию любая переписка между сторонами или их непосредственные действия могут в дальнейшем толковаться судом как фактическое изменение сторонами условий договорных обязательств или совершение определенных действий (признание долга, признание содержания договора тому подобное).
Яркий пример подобной ситуации имели в практике – клиент заказал услуги по Digital маркетингу – продвижение позиции сайта в поисковых системах. При этом Стороны на словах в переписке определили, что качество услуг будет определяться количеством клиентов, которые по результатам посещения веб-страницы заказывают услугу.
Вместе с тем, никаких подобных пунктов в договоре (как и в принципе какой-либо конкретики) – не было. Однако существовал пункт, что любая переписка до заключения договора не имеет никакой юридической силы после заключения договора.
После того, как по результатам предоставления услуг исполнителем, веб-страницу Заказчика посетила сотня потенциальных клиентов (данные указаны для примера), а фактически услуги заказали двое клиентов, Исполнитель потребовал оплату от Заказчика за сто привлеченных посетителей, поскольку в договоре четко не было определено, в чем услуга и как измеряется ее качество.
Бесспорно, если бы в договоре не было пункта относительно нераспространения предварительной переписки на толкование условий договора – нашему клиенту было бы гораздо легче разрешить спор, чем так, как он разрешился в конечном итоге.
Но все же мы советуем четко очерчивать все границы и нюансы в тексте договора и избегать любых возможностей для "широкого толкования" его содержания.
На какие пункты договора следует обратить внимание?
Несмотря на невозможность подобрать универсальный для всех ключ обращения снеудобными положениями в договоре, из своего опыта считаем возможным выделить несколько стандартных пунктов, неудобную трактовку которых можно избежать, если своевременно обращать на них внимание.
- Порядок разрешения споров. Арбитражная оговорка.
Если Сторона не знает разницы между судами общей юрисдикции и коммерческим арбитражем, может возникнуть ситуация, когда порядок разрешения споров в договоре предусматривает обращение в арбитраж. Это означает, что для разрешения споров стороны обязаны обратиться не в суд хозяйственной юрисдикции, а в конкретно определенный арбитраж. Относительно хорошо, если такой договор предусматривает обращение в МКАС при ТПП (арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины), однако более сложной будет ситуация, когда стороны согласились разрешать спор в иностранном арбитраже.
В любом случае, разрешение спора через арбитраж требует знания отдельной процедуры разрешения спора и приводит к необходимости дополнительного привлечения юристов, специализирующихся на соответствующих арбитражных спорах.
Итак, даже если для Вас не имеет значения, как будет разрешаться спор по договору, ни в коем случае нельзя пренебрегать пунктом о порядке разрешения споров. В таком случае лучше четко определить, что споры будут разрешаться в национальных судах Украины в соответствии с процессуальным законодательством Украины.
- Момент принятия работ/услуг и порядок оплаты.
В договоре мало указать какую плату Вы должны получить за выполненные работы/услуги - также следует четко определить, в какие сроки, на какой счет и, самое главное с какого момента, Заказчик обязан оплатить соответствующую плату.
Не менее важен порядок оплаты и для Заказчика, ведь Стороны должны четко определить, с какого момента соответствующие работы или услуги считаются выполненными и принятыми Заказчиком.
Простейшим инструментом подтверждения выполнения и принятия услуг в полном объеме является подписанный обеими Сторонами Акт приема-передачи. Именно подписанный с обеих Сторон Акт свидетельствует о безоговорочной обязанности Заказчика оплатить соответствующие услуги.
Но что делать, если Заказчик отказывается подписывать Акт о принятии услуг? В этом случае, мы рекомендуем четко определить механизм, что в случае безосновательного отказа Заказчика от подписания Акта приема-передачи и отсутствия от последнего никаких возражений - Исполнитель имеет право направить соответствующие акты почтовым отправлением с описанием вложения и уведомлением о вручении, и, в случае если Заказчик отказывается от получения, или соответствующие акты вернулись в связи с отсутствием Заказчика по адресу, указанному им в договоре - услуги или работы считаются принятыми им в полном объеме.
В четкую зависимость от вышеупомянутых моментов, с которых Акт считается подписанным и услуги, принятые Заказчиком, следует также указать срок оплаты услуг. Например, “срок оплаты – в течение 10 календарных дней с момента подписания обеими Сторонами Акта приемки-передачи услуг или с момента, с которого такой Акт считается подписанным, а услуги приняты Заказчиком”.
- Ответственность Сторон
В разделе/пунктах об ответственности Сторон следует обратить внимание на общие и специальные положения об ответственности.
Так, общая ответственность – разделы об общей неустойке и возмещении ущерба. Все же понимают, что такие пункты должны быть адекватно сбалансированы по объему ответственности каждой Стороны?
При этом обращаем внимание, что в договоре не может быть одновременно и пени и штрафа для одной и той Стороны. Каждая Сторона может нести ответственность только в виде штрафа или пени - эти категории взаимоисключающие.
Что касается специальных типов ответственности - наиболее распространены штрафы за нарушение условий регистрации налоговых накладных для начисления обязательств по НДС. Если Вы видите подобные пункты – советуем согласовать их с бухгалтерами. Именно бухгалтер должен решать или оставлять такие положения в договоре, или лучше их убрать.
Конечно, не следует также оставлять без внимания ответственность за действия, не относящиеся непосредственно к существу услуг или работ.
К примеру, если Заказчик требует ответственности за целостность упаковки в то время как такой обязанности для Вас в Договоре не предусмотрено, или если Вы должны нести ответственность, условно говоря, за ясную погоду в день отгрузки товара – это невыгодные пункты.
Более не очевидны пункты относительно исковой давности - если Вы уберете соответствующие пункты из договора - это никак не повлияет на общие сроки, определенные в Гражданском Кодексе, а наоборот предупредит искусственное увеличение таких сроков, поскольку Стороны согласовали это в договоре. Так что если для Вас сроки исковой давности не важны - лучше их убрать из договора.
- Автопролонгация. Момент прекращения
Надеемся, что внимательный читатель уже пришел к выводу – если для Вас те или иные второстепенные положения договора не принципиальны – лучше убрать такие пункты из договора.
Вместе с тем, среди таких пунктов критически важны, на которые мы хотим обратить отдельное внимание. Да, принципиальным для Сторон является момент прекращения договора и положения об автопролонгации.
Следует отметить, что не всегда прекращение предоставления услуг является моментом прекращения договора в целом. Неправильно определенный момент прекращения действия договора может привести к ситуации, когда заказ выполнен, уплачен, но Заказчик начинает требовать предоставления других услуг, которые Исполнитель не хочет или не может выполнять, но по договору обязан их предоставить. Часто такая ситуация встречается в распространенном виде долгосрочных договоров на разработку программного обеспечения (так называемый аутстафинг).
В худшем случае, завершив фактически предоставлять услуги, но не прекратив при этом договор - недобросовестный Контрагент может манипулировать этим (например, поставщик информационных услуг захочет "предоставить" Вам услуги, которые с Вами согласованы не были, но которые в целом отвечают условиям договора. ситуации неправильно изложенные положения Договора могут обязать Вас оплатить услуги, фактически Вам и не предоставлявшиеся).
Именно поэтому мы рекомендуем четко определить момент прекращения договора. Это можно сделать несколькими путями:
Во-первых, определить четкий срок действия договора. В таком случае, следует уделить тщательное внимание автопролонгации и определить, нужна ли она Вам или нет в конкретной ситуации?
Лучше всего определять конкретную дату, по которой договор считается прекращенным.
Во-вторых, подтверждать факт прекращения действия договора Дополнительным Соглашением о прекращении договора или Актом приемки-передачи по договору в целом. Советуем в любом случае составлять Акт приема-передачи по договору в целом, чтобы вместе с составлением акта сверки взаиморасчетов зафиксировать отсутствие у сторон никаких претензий одна к другой.
В-третьих, четко определить перечень услуг и техническое задание, на выполнение которого заключается Договор и определить, что для предоставления других услуг, работ - Стороны должны заключить либо другой договор или двустороннее дополнительное соглашение об утверждении нового задания.
- Порядок переписки
Давайте будем откровенными – далеко не все компании и физические лица фактически находятся по адресу регистрации. Этот простой факт должен привести на простую истину – не стоит указывать в договоре в качестве адреса для переписки или в качестве единственного адреса тот, по которому Вы фактически не сможете получить ни одного письма или сообщения.
Именно поэтому, в тексте договора следует уделить внимание четкому и реальному адресу для переписки и определить порядок переписки, нарушение которой повлечет ненадлежащее сообщение Стороны.
Советуем, кроме почтовой корреспонденции, указать дополнительные способы коммуникации, имеющие одинаковую юридическую силу: конкретную электронную почту, профайлы в мессенджерах и социальных сетях, привязанные к конкретному номеру телефона, телефон.
При этом следует понимать, что если Вы отправляете корреспонденцию на электронную почту или в мессенджеры - в дальнейшем есть необходимость подтвердить факт получения другой Стороной данной отправки. С этой целью необходимо прописать четкую обязанность контрагента подтвердить факт получения письма в письменной форме в течение определенного срока, а истекший срок свидетельствует об автоматическом подтверждении другой Стороной факта получения соответствующего уведомления.
Таким образом, зная базовый алгоритм обращения из договора и наиболее уязвимые пункты, присущие любому договору, Вы сможете выявлять невыгодные пункты независимо от предмета такого Договора, его сложности и опыта. 85 % успешного договора кроются за четким пониманием стороны того, что она ожидает от договора и каких негативных последствий должно избежать.
Следуя нашим советам дальнейшая работа с Договором станет ощутимо легче.
И все же юристы были бы не юристами, если бы даже в таких статьях не делали оговорки. Каждой стороне следует помнить, что напротив нее такой же контрагент, который также читал эту статью и может не согласиться на все Ваши правки в договоре. Именно поэтому успешный договор – это не только умение выявить невыгодные пункты.
Успешный договор – это также умение отстоять правки или найти взаимовыгодный компромисс.
