Законодательные новации
Оксана Олехова, Старший менеджер Группы международного налогообложения КПМГ в Украине
Андрей Крякушин, Старший консультант Группы международного налогообложения КПМГ в Украине
Продление срока взаиморасчетов по экспортно-импортным операциям
29 июля 2016 года вступило в силу постановление Правления Национального банка Украины № 361, в соответствии с которым ослаблены валютные ограничения на проведение экспортно-импортных операций, а именно:
- предельный срок для расчетов по экспортно-импортным операциям продлен с 90 дней до 120 дней;
- банкам предоставлена возможность осуществлять покупку иностранной валюты при условии осуществления такой покупки за счет средств, полученных от погашения облигаций внутреннего государственного займа с индексированной стоимостью;
- облегчены условия для осуществления платежей по импортным контрактам клиентов, в том числе осуществление авансовых платежей. Ранее банки были обязаны применять исключительно аккредитивную форму при платежах на сумму более 500 тыс. долл. США. Теперь, согласно Постановлению № 361, такое требование распространяется только при расчетах на сумму более 1 млн долл. США.
Дополнительно НБУ в письме № 22-0003/67025 от 10 августа 2016 г. отметил, что нормы Постановления № 361 распространяются на случаи незавершенных расчетов по экспортно-импортным операциям. Таким образом, срок расчетов по внешнеэкономическим операциям, который начал отсчитываться до 29 июля, продлен до 120 дней.
В тоже время, НБУ усложнил процедуру валютного контроля для одной из категорий внешнеэкономических операций. В постановлении от 23 августа 2016 г. № 375 НБУ установил дополнительную процедуру контроля покупки валюты операционными банками для осуществления авансовых платежей клиентами за импорт товаров, работ или услуг. Операционные банки обязываются вести реестр операций покупки иностранной валюты и/или перечисления средств в иностранной валюте за рубеж по договорам импорта товаров, контрактная стоимость которых равна или превышает 50 000 долларов США. Операционный банк имеет право осуществлять покупку иностранной валюты для осуществления предоплаты только после внесения информации в реестр о таких операциях, но не ранее 3 операционного дня после внесения такой информации. НБУ уполномочен остановить проведение такой операции до подтверждения возможности выполнить условия контракта. Также, НБУ может запретить проведения такой операции в связи с отсутствием возможностей осуществить выполнения контракта.
Кроме того, НБУ разрешил досрочное погашение задолженности резидентов перед нерезидентами. Если резидент не является банковским учреждением, он имеет право принять в качестве взноса в уставной капитал право требования по такой задолженности с дальнейшей передачей корпоративных прав нерезиденту или увеличением доли в уставном капитале нерезидентом.
Внедрение электронного документооборота между банками и их клиентами
Постановление правления НБУ № 366 от 4 августа 2016 года «О внесении изменений в некоторые нормативно-правовые акты Национального банка Украины» утверждает изменения, согласно которым банки и клиенты могут использовать электронные документы и копии документов в электронной форме при покупке и перечислении иностранной валюты. Постановление вступило в силу с 12 августа 2016 года.
Согласно Постановлению № 366:
- уполномоченные банки смогут осуществлять покупку, обмен и перечисление иностранной валюты для клиентов на основании не только оригиналов документов, как было раньше, но и их копий. При этом, оригиналы и копии документов могут подаваться в банк как в электронной, так и бумажной форме;
- обязательное требование к представлению лишь оригиналов сохраняется только для физических лиц-нерезидентов, в случае подтверждения источников происхождения гривны;
- банки будут самостоятельно осуществлять контроль за объемами купленной иностранной валюты и определять порядок проведения контроля;
Использование электронного документооборота может позволить банкам ускорить процесс обслуживание клиентов при осуществлении валютных операций по их поручению и упростит процесс покупки валюты для клиентов.
Также Постановление правления НБУ №368 от 11 августа 2016 года продлевает работу по либерализации системы валютного регулирования и контроля за внешнеэкономическими операциями резидентов путем расширение возможности использование электронных форм документов. С дня вступление в силу Постановления №368, а именно с 18 августа 2016 года, банки и клиенты банков будут иметь возможность использовать электронную систему документооборота для регистрации договоров займа, заключенных с нерезидентами (или изменений к ним), проведение платежных операций по этим договорам, осуществления резидентами расчетов с нерезидентами через корреспондентские счета банков-нерезидентов в гривнах.
Разъяснение относительно предельного срока регистрации налоговых накладных
Государственная фискальная служба Украины в письме № 15251/6/99-95-42-01-15 от 14 июля 2016 г. напоминает, что максимально возможным сроком регистрации налоговой накладной в ЕРНН является срок в течение 180 календарных дней, установленный в статье 120-1 Налогового кодекса Украины.
Дополнительно налоговики отмечают, что расчет корректировки к такой налоговой накладной также не может быть зарегистрирован в ЕРНН, а начисленные плательщиком налога - поставщиком (продавцом) товаров/услуг налоговые обязательства по НДС соответственно не могут быть уменьшены после 180 дней от даты составления налоговой накладной.
Стоит отметить, что Министерство финансов Украины не согласилось с позицией ГФС относительно предельного срока регистрации налоговых накладных. Ранее, в письме №31-11120-09-10/9133 от 30 марта 2016 г. МФУ отметило, что налогоплательщик имеет право зарегистрировать налоговую накладную/расчет корректировки в течение 365 календарных дней с даты их составления, а нормы статьи 120-1 НКУ только устанавливают ответственность плательщика налога за отсутствие регистрации в ЕРНН налоговых накладных и/или расчета корректировки к ним в течение определенного периода с даты их составления.
Возможность регистрации налоговой накладной в течении 365 дней указана и в проекте налоговой реформы 2016 года, разработанном МФУ. МФУ обосновывает свою позицию в соответствии со статьей 198.6 НКУ, согласно которой право на налоговый кредит сохраняется за налогоплательщиком в течение 365 календарных дней с даты составления налоговой накладной. Однако, согласно предложенной реформе, такая регистрация будет нарушением общеустановленных сроков для отражения налоговых накладных или расчетов корректировки в ЕРНН, и плательщику придется уплатить штраф в размере 50% от суммы НДС, указанной в налоговой накладной/расчете корректировки.
Презентация проекта налоговой реформы Министерством финансов
Минфин представил проект Закона Украины «О внесение изменений в Налоговый кодекс Украины», которым предусмотрен ряд нововведений для украинского налогоплательщика. В частности, реформой предлагается внести следующее изменения:
- создание финансовой полиции, подконтрольной МФУ, вместо существующей налоговой милиции. Предполагается, что планы проведения налоговых проверок будут обнародоваться на сайте МФУ, срок проверки будет ограничен до 30 дней, а предупреждение о проверке предусмотрено за 15 рабочих дней, вместо 10;
- дополнение НКУ нормами об электронном кабинете налогоплательщика, который станет персональным автоматизированным рабочим местом налогоплательщика. Работать в нем можно будет в режиме «онлайн», без специально установленного клиентского программного обеспечения;
- администрирование налогов, как и база данных ГФС, переходит в компетенцию МФУ. Также МФУ будет заниматься реестрами возмещения НДС, учетом налогоплательщиков и предоставлением консультаций плательщикам в письменной или электронной формах. За фискальной службой закрепляются функции предоставления устных консультаций налогоплательщикам, обеспечения работы «электронного кабинета налогоплательщика» и проведение налоговых проверок;
- введение новой категории налогоплательщиков - физлица, которые занимаются индивидуальной деятельностью без регистрации предпринимателем с годовым объемом дохода до 250 размеров минимальной заработной платы, установленной законом на 1 января отчетного года. Ставка налога на доходы физических лиц для данной категории плательщиков предусмотрена в размере 10% от минимальной заработной платы;
- объединение реестров возмещения НДС в один для формирования единой прозрачной системы возмещения НДС без дополнительных критериев. Штраф за несвоевременную регистрацию налоговых накладных предполагается увеличить до 50%;
- увеличение размера суточных за каждый день заграничной командировки - с 0,75 размера минимальной заработной платы до 40 евро;
- предоставление права на амортизацию основных средств, используемых в хозяйственной деятельности (кроме жилой недвижимости и автомобилей) физическим лицам-предпринимателям (кроме лиц, избравших упрощенную систему налогообложения).
Главным принципом предлагаемой налоговой реформы является прежде всего администрирование налогов, а не изменение ставок. На сегодня проект налоговой реформы находится на сайте Минфина и предоставлен общественности для обсуждения.
Система «Единое окно» на таможнях Украины готова к обслуживанию
Система «Единое окно», которою запустили на таможнях Украины с 1 августа в тестовом режиме, полностью готова к обслуживанию предприятий. Система предусматривает создание единой электронной базы данных, которая позволяет различным службам контроля и таможням в автоматическом режиме обмениваться информацией о грузе, который проходит через границу Украины и о результатах его государственного контроля.
Главным преимуществом системы является то, что предприниматель сможет пройти все формы контроля в одном пункте контроля. При этом, инспекция должна принять решение по ввозу товара в течение 4 часов. Если за это время никаких претензий к предпринимателю не поступает, то по принципу молчаливого согласия таможенный инспектор разрешает ввоз товара. Осмотр грузов может проводиться только один раз.
На данном этапе система «Единое окно» доступна только на компьютерах, но в ближайшее время планируется создание мобильного приложения.
Разъяснение о режиме налогообложения НДС при поставке товаров, работ и услуг в рамках проектов Международной технической помощи
В письме от 22.07.16 г. №15901/6/99-99-15-03-02-15 ГФС разъясняет, что при выполнении требований Постановления Кабинета Министров № 153 от 15 февраля 2002 г. поставка товаров, работ и услуг в рамках проектов Международной технической помощи освобождается от налогообложения НДС. В случае, если в целях выполнения проектов МТП поставщик, зарегистрированный на территории Украины плательщик НДС, осуществляет поставку товаров, работ или услуг в пользу исполнителя МТП, у такого поставщика не возникает обязательств по НДС по таким операциям. Цена таких товаров, работ и услуг не включает в себя НДС и такая цена указывается в договоре.
В тоже время, поставщик имеет право признать налоговый кредит, сформированный при покупке товаров, работ или услуг с целью выполнения заказа иностранной компании-исполнителя проекта МТП.
Разъяснение о вопросах налогообложения НДС раздачи товаров в рекламных целях
В письме от 22 июля 2016 г. № 15920/6/99-99-15-03-02-15 ГФС разъясняет, плательщики не обязаны начислять налоговые обязательства по НДС в сумме налогового кредита, отображенного ранее при покупке товаров, раздающихся бесплатно в рекламных целях при условии, что стоимость таких товаров в дальнейшем включается в стоимость товаров, работ или услуг, которые используются в налогооблагаемых операциях, направленных на получение дохода.
При поставке товаров в рамках рекламных акций за 1 грн., плательщик обязан начислить налоговые обязательства исходя из цены приобретения таких товаров и составить две налоговые накладные: одну - на сумму НДС, рассчитанного исходя из фактической цены поставки товара (1 грн.), и вторую - на сумму НДС, рассчитанного исходя из суммы превышения цены приобретения товаров над фактической ценой поставки.
Судебная практика
Лариса Антощук, Руководитель практики разрешения налоговых споров КПМГ в Украине
Виталий Ивашин, юрист КПМГ в Украине
Проценты, уплаченные нерезиденту, «могут облагаться налогом» также и в Украине
Источник проблемы
Некоторые конвенции об избежании двойного налогообложения содержат правила, по которым доходы, в частности, проценты, облагаются налогом в одном государстве (где находится получатель дохода), но эти доходы «могут облагаться» налогом также и в другом договорном государстве (где находится источник дохода).
Учитывая неоднозначность таких формулировок, налогоплательщики иногда утверждают, что они имеют право выбрать одну из двух договорных стран, в которой и следует облагать налогом определенный доход: иностранный контрагент облагает полученные от украинской компании проценты налогом в своем государстве (где для таких доходов может быть предусмотрена нулевая ставка налога), а украинский плательщик вовсе не облагает выплаченные проценты налогами.
Что говорят высшие судебные инстанции?
В постановлении от 02 марта 2016 года (дело №2А-9218/12/2070) Высший административный суд Украины разрешает данную неоднозначность следующим способом: положения конвенции не могут быть истолкованы как дающие налогоплательщику право выбора, в каком именно из двух договорных государств следует облагать налогом полученный доход, поскольку такое толкование не соответствует действительному содержанию международного соглашения.
Отмечаем, что такой подход ВАСУ согласовывается с признанными во всем мире принципами применения конвенций об избежании двойного налогообложения. Такие конвенции лишь распределяют между государствами полномочия по налогообложению определенных доходов, но не предусматривают и не предоставляют налогоплательщикам возможность выбирать одно из государств для уплаты налога и из-за этого не платить налог в другом государстве. При этом, конвенции обычно решают проблему двойного налогообложения путем ограничения максимальной ставки налога или установления механизма зачета, уплаченного в одном государстве налога в уменьшение налогового бремени в другом государстве.
Верховный Суд Украины придерживается того же подхода, что и ВАСУ: в постановлении от 05 апреля 2016 года, но уже по другому делу (дело №826/17223/14), Верховный Суд озвучил тождественную правовую позицию.
Интересно, что свежее постановление Верховного Суда от 05 апреля 2016 года уже применяется судами при разрешении подобных дел. Львовский окружной административный суд в постановлении от 07 июля 2016 года (дело №813/5881/15) также пришел к выводу о невозможности «выбора» государства для уплаты налога, сославшись в том числе и на упомянутое постановление Верховного Суда.
Немного истории
Стоит отметить, что Верховный Суд последователен в применении этой позиции: аналогичные выводы были сделаны в постановлениях от 30 октября 2012 года (дело №21-285а12), от 08 октября 2013 года (дело №21-305а13), от 29 марта 2016 года (дело №826/3685/13-А).
Хотя, в одном из более ранних постановлений, от 13 марта 2012 года (дело №21-465во10), Верховный Суд отметил, что суды предыдущих инстанций, удовлетворяя иск налогоплательщика, пришли к выводу, что положения применимых конвенций «имеют диспозитивный характер, и поэтому право выбора государства, в котором должны облагаться налогом доходы с процентов, принадлежит исключительно получателю процентов, то есть, нерезиденту». Однако, Верховный Суд отклонил заявление ГНИ о пересмотре дела и оставил все как есть, сославшись на то, что ГНИ в подтверждение неодинакового применения норм права указала на конвенции с другими странами, а не на конвенции, которые анализировались в этом деле.
Судьба контраргументов
Учитывая текущую позицию высших судебных органов, остаются в прошлом и становятся историей следующие аргументы налогоплательщиков:
- доход уже облагался налогом в государстве получателя (нерезидента), поэтому не может облагаться налогом в Украине, ибо это приведет к двойному налогообложению, или
- положения конвенций не устанавливают императива облагать некий доход налогом именно в Украине, либо
- положения конвенций имеют диспозитивный характер, и поэтому у нерезидента - получателя дохода есть право выбора государства для обложения налогом.
Например, в уже упомянутом постановлении от 02 марта 2016 года (дело №2А-9218/12/2070) ВАСУ отметил, что суды предыдущих инстанций сделали вывод: конвенцией не предусмотрен императив об обложении процентов налогом именно в Украине. ВАСУ указал, что такой вывод «не соответствует правильному содержанию правового регулирования» и отменил решения судов в этой части.
Другой пример: в постановлении от 28 марта 2016 года (дело №826/23325/15) Окружной административный суд г. Киева указал, что при разрешении вопроса о налогообложении роялти, которые украинская компания выплатила кипрской компании, следует учитывать право договорных сторон на определение места уплаты налогов.
Суд пришел к выводу, что нормы конвенции с Кипром позволяют и Украине, и Кипру облагать роялти налогом, но не обязывают облагать роялти налогом именно в государстве, где находится источник дохода (то есть, в Украине).
Однако, это судебное решение было отменено постановлением Киевского апелляционного административного суда от 23 июня 2016 года.
