Помните старый анекдот о том, как Дэвид Копперфильд соревновался с таможенником, кто из них лучший иллюзионист? Копперфильд подошел к вагону с машинами: «Один, два, три!» - вагон исчез. «Три, два, один», - вагон появился. Таможенник ухмыльнулся, достал декларацию и поставил на ней штамп: «Машины, говоришь? А теперь там зеленый горошек».
Есть некоторое количество людей (и чем дальше, тем больше), которые уже никогда не будут смеяться над этим анекдотом.
Почему? Потому что с ними такое... действительно произошло.
Вряд ли мы узнаем, в чью голову впервые пришло это «ноу-хау». Не исключено, что сработал «коллективный разум». Да и какая разница? Ведь под лозунгом: «Пополняем бюджет!» - таможня принялась увлеченно и вдохновенно «перекодировать» товары, для которых установлены нулевая пошлина и действует освобождение от НДС, в другие - для которых такие льготы не предусмотрены.
Одними из первых массово попали под удар фармацевтические компании - поскольку лекарственные средства, внесенные в Государственный реестр лекарственных средств, освобождены от уплаты НДС как при ввозе в Украину, так и при последующей продаже, а пошлина при ввозе применяется по нулевой ставке.
Представьте себе, что Вы - фармацевтическая компания, которая вот уже десять лет ввозит в Украину лекарственный препарат. Вы точно знаете, что это - лекарство, и Минздрав это знает, поскольку провел его регистрацию. Вы знаете, что это лекарство не только в Украине, но и в других странах - туда Вы его тоже ввозите, и зарегистрировано оно там именно как лекарство. И вот однажды, при оформлении грузовой таможенной декларации на это лекарство (а Вы таких деклараций оформили сотню), Вы узнаете, что «на самом деле» Ваше лекарство - не лекарство вовсе, а... продукт питания! И что с того, что Минздрав считает его лекарством? Что он вообще понимает в лекарствах? Другое дело - таможня. Не зря же Таможенный кодекс определяет таможенные органы как единственные, которые имеют полномочия классифицировать товары.
Елена Ткаченко |
Только недавно таможня отказалась, наконец, от практики «классифицировать» лекарственные средства, содержащие этиловый спирт, как ... алкогольные напитки. Не сама, разумеется, отказалась, а под давлением широких кругов, начиная от фармацевтических компаний и заканчивая отдельными чиновниками и государственными органами. А то был тот еще «креатив» «для наполнения бюджета» - даже акциз возникал. Но «креатив» по ряду причин не прошел: например, «неожиданно» выяснилось, что дальнейшая продажа таких «алкогольных напитков» требует лицензии - на оптовую или розничную торговлю алкогольными напитками.
Зато теперь таможня «перекодирует» лекарства в продукты питания...
Какие основные проблемы возникают при этом?
Во-первых, это влечет уплату ввозной пошлины - ведь нулевая пошлина предусмотрена именно для лекарственных средств.
Во-вторых, возникает вопрос с уплатой НДС при ввозе. Если лекарство уже не лекарство, а продукт питания, то освобождение от уплаты НДС при ввозе (подпункт 197.1.27 и пункт 197.2 Налогового кодекса) на эту операцию не распространяется.
Дальше - продать компания может то, что у нее имеется. Если компания, ввезла (пусть только согласно грузовой таможенной декларации) продукты питания, то, соответственно, продать она может именно продукты питания, но никак не лекарственные средства. В таком случае освобождение от НДС операций по продаже лекарственных средств (подпункт 197.1.27 Налогового кодекса) на продажу продуктов питания не распространяется. Убедить налоговый орган в том, что в данном случае НДС можно не платить, поскольку фактически ввозилось и продавалось лекарственное средство, будет очень сложно (чтобы не сказать невозможно).
А еще нужно принять во внимание, что «пакет документов» для таможенного оформления продуктов питания не такой, как для оформления лекарственных средств, и чтобы эти документы собрать, нужен ни один день. То есть компания попадает в ситуацию, когда на протяжении какого-то времени ввезти препарат в Украину становится невозможно: как лекарственное средство - не соглашается таможня, а как продукты питания - не достаточно документов. Это влечет убытки и потерю покупателей - причем не просто покупателей, а пациентов, не получивших своевременно необходимый лекарственный препарат.
Если же когда-то такие «продукты питания» все же будет ввезены, для покупателя они подорожают на НДС и пошлину (вместе в среднем 30 %).
Так, где здесь хеппи-энд?
Обжалование в Государственную таможенную службу решений региональных таможен на практике, в основном, не дает результатов: главная таможня поддерживает решения региональных таможен по «перекодированию» товаров, что свидетельствует о том, что такая позиция согласована.
Тогда хеппи-энд остается искать разве что в суде.
Вполне понятное нежелание импортеров «ссориться с таможней» пока приводит к тому, что обширной судебной практики по таким спорам на сегодня не существует (несмотря на то, что сама проблема уже стала массовой). В то же время отдельные решения по аналогичным спорам свидетельствуют, что иногда с таможней ссориться не только можно, но и нужно. Особенно - когда она не оставляет компаниям другого выхода.
При этом никто не гарантирует, что подобная ситуация завтра не произойдет с любым другим товаром, для которого действует, например, освобождение от НДС, нулевая или низкая пошлины. Жаль, что «ради наполнения бюджета» государство в лице отдельных органов и должностных лиц, даже вопреки здравому смыслу, «объявляет войну» бизнесу, который этот бюджет как раз и наполняет.
Елена Ткаченко, партнер, адвокат АФ «Паритет»