Одним из достижений Закона «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) стало детальное урегулирование вопросов, связанных с заключением значительных сделок. В частности, отнесение к исключительной компетенции общего собрания полномочий по утверждению сделок, рыночная стоимость имущества или услуг по которым превышает 25 % активов АО по данным последней годовой финансовой отчетности, а к компетенции наблюдательного совета - утверждение сделок, рыночная стоимость имущества или услуг по которым составляет от 10 до 25 % активов. Закрепление таких норм призвано было снизить риски рейдерских захватов активов предприятий и злоупотреблений со стороны менеджеров компании, состоящих в распродаже имущества АО без согласия на то его акционеров.
Но далеко не всем такой механизм работы оказался удобен. Как результат, на форуме ЛІГАБізнесІнформ не так давно возник вопрос о возможности принятия наблюдательным советом решения об одобрении на будущее значительных сделок, размер которых составляет от 10 до 25 % активов АО. Мнения относительно правильного ответа на этот вопрос разошлись.
Позиция 1. Принимать решения об одобрении любых значительных сделок на будущее может только общее собрание, поскольку:
- в ч. 3 ст. 70 Закона об АО, позволяющей общему собранию давать одобрение на значительные сделки, заключаемые в будущем, речь идет о значительных сделках вообще;
- значительные же сделки - это сделки, стоимость имущества или услуг по которым превышает 10 % от стоимости активов АО;
- принятие решения о совершении конкретной сделки и предварительное одобрение определенного типа сделок с указанием их совокупной стоимости - это разные действия, на что в том числе и указывает наличие ч. 3 ст. 70 Закона об АО;
- ч. 1 и ч. 2 ст. 70 Закона об АО регулируют порядок принятия решения о совершении значительных сделок, а в ч. 3 содержится возможность предварительного одобрения (а не принятия решения о совершении) сделок общим собранием;
- если бы законодатель хотел предоставить возможность предварительно одобрять сделки наблюдательному совету, то в ч. 3 ст. 70 Закона об АО упоминалось бы не только общее собрание, но и наблюдательный совет. К тому же было бы указано о значительных сделках, отнесенных к компетенции общего собрания, а не о значительных сделках вообще.
Позиция 2. Наблюдательный совет может принимать решения об одобрении значительных сделок на будущее, если такое право за ним закреплено уставом, поскольку:
- Закон об АО не содержит нормы, указывающей на то, что наблюдательному совету нельзя одобрять значительные сделки на будущее;
- ч. 4 ст. 70 Закона об АО дает право указывать требования к совершению значительных сделок в уставе. Ведь согласно этой норме требования к порядку совершения значительной правовой сделки, предусмотренные этой статьей, применяются как дополнительные к другим требованиям относительно порядка совершения определенных правовых сделок, предусмотренных законом или уставом акционерного общества. То есть она не исчерпывает иные требования (варианты);
- право одобрения сделок на будущее, действительно, согласно ч. 3 ст. 70 Закона об АО имеет общее собрание, но это не означает, что исключительно общее собрание может принимать такие решения. Ведь указанная норма предусматривает только право на принятие общим собранием решения о предварительном одобрении значительных сделок, заключаемых в будущем, а потому не является императивной;
- если проанализировать законодательную технику в иных НПА, то законодатель, когда хочет сделать что-либо императивным, использует иные правовые конструкции, чем те, что использованы в ч. 3 ст. 70 Закона об АО.
Позиция 3. Набсовет не может одобрять значительные сделки на будущее, а общее собрание может одобрить на будущее только те сделки, размер которых превышает 25 %, поскольку:
- наблюдательный совет может делать лишь то, что предусмотрено законом и уставом, если запись в нем не противоречит закону;
- Закон об АО не предусматривает для наблюдательного совета возможность одобрения значительных сделок на будущее;
- согласно п. 22 ст. 33 Закона об АО к исключительной компетенции общего собрания относится только принятие решений о совершении значительной сделки, если рыночная стоимость имущества, работ или услуг, которые являются предметом такой сделки, превышает 25 % стоимости активов;
- помимо этого, непонятно, зачем набсовету одобрять сделки на будущее и при этом мучатся сомнениями. Ничего не мешает наделать кипу протоколов с одобрением сделок и ставить на них какие угодно даты или просто подписывать их задним числом.
Мнение «Ю&З»: Согласно ч. 1 ст. 52 Закона об АО к компетенции наблюдательного совета принадлежит решение вопросов, предусмотренных этим Законом, уставом, а также вопросов, переданных для решения наблюдательным советом общим собранием. Кроме того, согласно п. 23 ч. 2 ст. 52 Закона об АО к исключительной компетенции набсовета отнесено решение иных вопросов, принадлежащих к его исключительной компетенции согласно уставу АО.
Поскольку законодатель предусматривает возможность осуществления набсоветом полномочий, определенных уставом, то значит, перечень вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции набсовета, не является исчерпывающим. А раз так, то ему могут быть предоставлены любые возможности по управлению деятельностью АО, не запрещенные законом и не отнесенные к исключительной компетенции других органов АО.
Запрета на предоставление предварительного одобрения значительных сделок, решение о принятии которых отнесено к компетенции наблюдательного совета, Закон об АО не содержит. Предоставление такого предварительного одобрения к исключительной компетенции общего собрания не отнесено (в ст. 33 Закона об АО такое полномочие общего собрания отсутствует). Следовательно, наблюдательному совету вполне может быть предоставлено право принимать решения о предварительного одобрения значительных сделок.
В пользу такого вывода говорит и упомянутая в Позиции 2 ч. 4 ст. 70 Закона об АО, исходя из которой требования к порядку совершения определенных сделок могут быть предусмотрены законом или уставом. Требования, установленные ст. 70 Закона об АО, являются лишь дополнительными (но при этом не менее обязательными) к требованиям, установленным законом или уставом. Следовательно, уставом АО могут устанавливаться другие требования к порядку совершения значительных сделок, не противоречащие нормам ст. 70 Закона об АО.
При этом общее собрание акционеров, действительно, может принимать решения о предварительном одобрении не только тех значительных сделок, утверждение которых отнесено к его компетенции (то есть стоимостью от 25 % активов АО), но и любых других сделок. Тем более, что согласно ч. 1 ст. 33 Закона об АО общее собрание может решать любые вопросы деятельности акционерных обществ. То есть в том числе и те, что отнесены к компетенции набсовета или исполнительного органа.
Ввиду отсутствия прямого запрета и норм, утверждающих об исключительности этого права общего собрания, нет никаких препятствий для наделения полномочиями по предварительному одобрению значительных сделок и наблюдательного совета. Но, разумеется, в пределах возможностей по одобрению им таких сделок вообще, поскольку предварительное одобрение также является одобрением. И раз набсовет может одобрять только значительные сделки, эквивалентные от 10 до 25 % стоимости активов АО, то и предварительное одобрение он может предоставлять только для таких сделок. При этом других критериев сделок, в отношении которых может быть дано предварительное одобрение, Закон об АО не устанавливает, а потому сфера распространения такого согласия может быть шире, нежели она установлена для предварительного согласия общего собрания АО (то есть касаться не только сделок, заключаемых в течение года после принятия такого решения).
Другое дело, что исполнительный орган АО может использовать такое предварительное одобрение не только во благо, но и во вред акционерного общества, а сам такой «зеленый коридор» для исполнительного органа может спровоцировать повышенное внимание рейдеров к членам исполнительного органа. Но это уже вопрос не возможности, а целесообразности.
ВЫВОД:
Уставом акционерного общества наблюдательному совету может быть предоставлено право принимать решения о предварительном одобрении любых значительных сделок, предмет которых эквивалентен 10 - 25 % стоимости активов АО по данным последней годовой финансовой отчетности.
________________________
«ЮРИСТ & ЗАКОН» - это электронный аналитический еженедельник, входящий в информационно-правовые системы ЛІГА:ЗАКОН и созданный специально для юристов и специалистов, нуждающихся в качественной аналитической информации об изменениях, происходящих в правовом поле Украины. По вопросам приобретения «ЮРИСТ & ЗАКОН» обращайтесь к менеджерам ЛІГА:ЗАКОН или к региональным дилерам.
