Тема развития государственно-частного партнерства (далее - ГЧП) является достаточно актуальной и неоднозначной для Украины. С одной стороны, у государства есть большая потребность в привлечении инвестиций для развития инфраструктурных проектов. С другой стороны, нормативное регулирование отношений в рамках ГЧП подлежит усовершенствованию, что может повлечь повышение интереса инвесторов к этой сфере и, как следствие, привести к реализации масштабных проектов. По данным Минэкономразвития, для реконструкции и развития инфраструктуры Украине ежегодно необходимо минимум $8 млрд.
В 2010 году был принят Закон о ГЧП, целью которого было установление четких и прозрачных правил работы в данной сфере. Однако, вступление в силу Закона о ГЧП не повлекло за собой большого количества проектов, в связи с отсутствием детальных признаков, наличие которых позволяет отнести определенный проект к ГЧП, недостаточной урегулированностью порядка государственной поддержки проектов, минимальными гарантиями для инвесторов, ограничением сфер ГЧП и рядом других факторов.
С целью улучшения функционирования механизма ГЧП, расширения объема гарантий для частных инвесторов и устранения противоречий между законодательными актами в данной сфере 24.11.2015 Верховная Рада Украины приняла Закон «О внесении изменений в некоторые законы Украины относительно устранения регуляторных барьеров для развития государственно-частного партнерства и стимулирования инвестиций в Украине» (далее - Закон).
Данным Законом, вступившим в силу с 24 мая 2016 года, вносятся изменения в Законы «О концессиях», «О государственно-частном партнерстве», «Об управлении объектами государственной собственности», «О международном частном праве».
Как же изменились правила игры в сфере ГЧП со вступлением в силу указанного Закона?
1. Изменение относительно вступления в силу отдельных положений договора концессии
Установлено, что в части передачи права на строительство объекта концессии, концессионный договор вступает в силу со дня получения права пользования земельными участками, предоставленными в установленном порядке концессионеру для строительства такого объекта. В случае прекращения (расторжения) договора, заключенного в рамках ГЧП, частный партнер автоматически утрачивает право пользования земельным участком, предоставленным ему государственным партнером в рамках ГЧП.
2. Детализированы нормы по концессионным платежам
Добавлена возможность вносить платежи в виде передачи концессиедателю (органу власти) в собственность имущества, которое находится в собственности концессионера (предпринимателя) и приобретено им согласно условиям концессионного договора.
3. Дополнены сферы деятельности, где может применяться ГЧП
Этот перечень теперь не является исчерпывающим, ведь Законом разрешается осуществлять ГЧП и в других сферах по решению государственного партнера.
4. Дополнен перечень договоров, которые могут заключаться в рамках ГЧП
К таким договорам теперь отнесен договор об управлении имуществом. Также в Закон включено положение, согласно которому договор, заключенный в рамках ГЧП может содержать элементы разных договоров (смешанный договор).
5. Уточнены положения об участниках ГЧП
Кроме победителя конкурса по определению частного партнера, частным партнером может выступать юридическое лицо, созданное для осуществления ГЧП победителем конкурса, если это предусмотрено условиями конкурса. При этом в течение срока, установленного договором, заключенным в рамках ГЧП, победитель конкурса должен прямо или косвенно владеть более чем 50% уставного капитала данного юридического лица. Также в течение месяца после государственной регистрации созданного юридического лица в договор в рамках ГЧП должны быть внесены соответствующие изменения, в том числе по субсидиарной (дополнительной) ответственности победителя (победителей) конкурса по обязательствам этого юридического лица. В рамках ГЧП на стороне государственного партнера может выступать государственное или коммунальное предприятие, предприятие АРК или хозяйственное общество, 100% уставного капитала которого принадлежит государству (при этом государственный партнер несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого субъекта).
6. Закон предусматривает ряд дополнительных гарантий для инвесторов:
- дополнительные виды государственной поддержки в рамках ГЧП: путем выплаты частному партнеру других платежей, предусмотренных договором, заключенным в рамках ГЧП, в частности, платы за готовность (доступность) объекта ГЧП к эксплуатации (использованию); путем приобретения государственным партнером определенного объема товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) частным партнером по договору, заключенному в рамках ГЧП; путем поставки частному партнеру товаров (работ, услуг), необходимых для осуществления ГЧП;
- введено новое положение, согласно которому договором, заключенным в рамках ГЧП, может быть предусмотрено возникновение общей долевой собственности государственного и частного партнера на создаваемые или приобретенные объекты ГЧП (ранее законом предусматривалась передача вновь созданного объекта государственному партнеру по договору);
- появилось право частного партнера, если это предусмотрено договором, отказаться от договора или приостановить выполнение инвестиционных обязательств, если цены (тарифы) на товары (работы, услуги) частного партнера, подлежащие государственному регулированию, не являются экономически обоснованными, и отсутствует надлежащая компенсация.
7. Разрешение споров, возникающих из ГЧП
Появилось право обращаться в международный арбитражный суд, по месту, обусловленному в договоре для разрешения споров, возникающих из договоров ГЧП при участии нерезидента и предприятий с иностранными инвестициями. Уточнены положения Закона «О международном частном праве», согласно которым не относятся к исключительной подсудности судам Украины - споры с иностранным элементом, по делам, касающимся заключения, изменения, расторжения и исполнения договоров в рамках ГЧП, заключенных Кабинетом Министров Украины и в соответствии с которыми недвижимое имущество является объектом такого партнерства, при условии, что спор не касается возникновения, прекращения и регистрации прав на такой объект.
В завершение необходимо отметить, что внесенные изменения по регулированию ГЧП детализируют ряд положений законодательства, устраняют некоторые противоречия и пробелы в данной сфере. Они направлены на обеспечение дополнительных гарантий для инвесторов, что является хорошей предпосылкой для развития в Украине сферы ГЧП, особенно в контексте больших инфраструктурных проектов. Однако, помимо юридической стороны вопроса необходима политическая воля со стороны государства в реализации таких проектов.
Владислав Жабский, юрист практики разрешения судебных споров в Sayenko Kharenko
