Проблема несоответствия требования валютного законодательства и сложившейся практики зарубежных валютных операций украинских резидентов (граждан и тех, кто проживает на постоянной основе в Украине) не нова.
Но она становится особенно актуальной в свете тенденции к внедрению автоматического обмена информацией между странами мира для налоговых целей. Правовой основной для такого обмена является Многосторонне соглашение компетентных органов об автоматическом обмене информацией, согласно которому налоговая служба страны-подписанта будет автоматически получать от всех остальных присоединившихся к Соглашению стран информацию о наличии и состоянии финансовых счетов резидента этой страны во всех остальных странах.
В числе информации, которая подпадает под обмен, - счета физических лиц в странах-подписантах.
Украина не подписала это Соглашение, а значит, на неё не распространяется право получения информации о счетах своих резидентов в других странах, как и обязанность предоставлять информацию о счетах нерезидентов в Украине. То есть, до момента присоединения Украины к Соглашению угрозы раскрытия информации о заграничных активах украинских резидентов нет.
Однако сам факт наличия Соглашения и присоединения к нему многих юрисдикций позволяет предполагать, что глобальный финансовый мониторинг - уже не фантастика, а вполне реальная перспектива, а это - повод задуматься о том, как гармонизировать интересы резидентов, имеющих «невидимые» для украинского финансового мониторинга активы за границей, и государственного валютного контроля.
Цель данного обзора - напомнить ключевые требования валютного законодательства, очертить круг возможностей физических лиц по операциям, связанным с размещением валюты за границей, определить их ответственность и риски, а также оценить конфликт интересов населения и валютного контроля по этому вопросу.
Что требуется законом для использования гражданином валюты за границей?
Согласно требованиям валютного законодательства Украины размещение денег на заграничных счетах, а также инвестиции за границу требуют индивидуальной лицензии НБУ.
Индивидуальной лицензии НБУ требуют, в частности, такие операции:
1. Размещение денег на банковских счетах за границей;
2. Банковские вклады за границей (депозиты);
3. Покупка движимого или недвижимого имущества за границей;
4. Создание юридических лиц или покупка корпоративных прав;
5. Покупка ценных бумаг и иных активов за границей.
Не требует индивидуальной лицензии НБУ приобретение ценных бумаг и корпоративных прав в подарок или в наследство.
Размещением валютных ценностей (денег) на счетах считается:
- зачисление денег на счёт резидента (независимо от источника такого зачисления);
- наличие денег на счету резидента (например, допускается открытие счёта без лицензии во время нахождения украинского гражданина за границей, но после возвращения в Украину деньги с такого счёта должны быть перечислены на счёт резидента в украинском банке - если, конечно, резидент не получил индивидуальную лицензию НБУ).
Какая ответственность за осуществление указанных операций без индивидуальной лицензии НБУ?
За осуществление операций, которые требуют индивидуальной лицензии НБУ, без такой лицензии, на резидентов и нерезидентов налагается штраф в размере суммы осуществлённой валютной операции.
Кроме финансовой санкции, применяемой НБУ, предусмотрена административная ответственность за незаконное открытие или использование за границей валютных счетов - штраф от 500 до 1000 необлагаемых минимумов доходов граждан (в случае повторного в течение года нарушения - от 1000 до 3000 минимумов).
***Примечание: до 2012 года существовала уголовная ответственность за размещение денег на заграничных счетах без лицензии.
Особенности выдачи и использования индивидуальной лицензии НБУ
Для получения лицензии НБУ физическому лицу (не предпринимателю), кроме заявления, паспорта и идентификационного номера плательщика налогов необходимо подать справку из украинского банка о наличии у такого лица валютного счёта.
Именно через этот валютный счёт в Украине будут производиться взаимные перечисления с заграничным валютным счётом (по одной лицензии допускается открытие только одного заграничного валютного счёта).
В заявлении на выдачу индивидуальной лицензии НБУ необходимо обосновать потребность в осуществлении тех операций, для которых нужна лицензия.
Индивидуальная лицензия выдаётся сроком на один год - то есть, для постоянного осуществления операций на заграничном счету необходимо ежегодно обновлять лицензию НБУ. Если по истечении года лицензия не обновляется, остатки валютных ценностей должны быть перечислены со счёта резидента за границей на его счёт в украинском банке.
Суммы и направления операций, на которые выдана лицензия, ограничиваются целями лицензии. Использование средств иным способом ил превышение суммы, на которую выдана лицензия, может повлечь аннулирование лицензии, а также будет считаться нарушением валютного законодательства.
Общий срок для выдачи индивидуальной лицензии НБУ - 25 дней.
Но у НБУ есть право истребовать дополнительную информацию об операциях, которые планируется производить по счёту, и каждый такой запрос отодвигает срок ответа со стороны НБУ на 10 дней. Иными словами, выдача лицензии может растянуться на месяцы.
Помимо формальных причин для отказа в выдаче лицензии существует такое основание как «недостаточно обоснованная потребность в размещении валютных ценностей на счету и/или проведения тех операций, о которых идёт речь в заявке».
То есть, внятных, чётких и универсальных критериев для отказа в выдаче лицензии со стороны НБУ нет. А это apriori создаёт предпосылки для злоупотреблений со стороны НБУ.
Нужно отметить, что разрешительная система в Украине построена по принципу исчерпывающих требований разрешительных органов и исчерпывающих же оснований для отказа в выдаче разрешительных документов. Система индивидуального лицензирования НБУ противоречит этим принципам.
Так, вместо нормы о том, что НБУ не имеет права требовать ничего сверх того, что прямо предусмотрено законом, и имеет право отказывать в выдаче лицензии в строго конкретных случаях, прямо оговоренных законом, Положение о порядке выдаче НБУ индивидуальных лицензий на размещение резидентами валютных ценностей на счетах за пределами Украины прямо предусматривает право НБУ требовать дополнительные документы для выяснения операций, которые будут осуществляться по счёту (п. 2.4.) и право отказывать в выдаче лицензии в случае недостаточной обоснованности потребности в таком счёте (п. 4.3).
Очевидно, что такое положение вещей - когда физическое лицо вынуждено становиться заложником воли НБУ - отнюдь не мотивирует к взаимодействию с НБУ в тех случаях, когда можно найти другие способы достижения своих целей.
Не забывать про отчётность
Получение индивидуальной лицензии НБУ возлагает на её обладателя обязанности, связанные с отчётностью.
Так, собственник лицензии обязан не позднее 15 числа месяца, следующего за отчётным (для физических лиц, не являющихся предпринимателями, отчётный месяц - квартал), подавать подразделению НБУ по контролю за соблюдением лицензий, а также в налоговый орган отчёт о движении валютных ценностей по счёту.
Неподача такого отчёта влечёт штраф в размере 1700 гривен.
Точка зрения: как ко всему этому относиться
На сегодняшний день было бы наивно отрицать, что ситуация заведена в тупик: валютное законодательство таково, что заставить население легализовать зарубежные валютные операции может разве что реальная угроза глобального экономического мониторинга, тогда как возможность проведения этих операций невидимо для украинского финансового мониторинга общедоступна (предполагает определённые расходы, но возможность открыта для любого желающего).
То есть, действующее законодательство не даёт ни мотива для легального осуществления гражданами валютных операций за границей, ни реальной возможности для легализации уже существующих активов за границей.
В недавнее время внимание законодателя к проблеме отсутствия мотивации для легального размещения валютных средств за пределами Украины выразилось в предоставлении населению своеобразного «коридора» для легализации заграничной валюты.
Это нововведение дало повод рассчитывать на комплексный пересмотр валютного регулирования операцию по размещению валюты населения за границей и ожидать дальнейших мер по либерализации данного законодательства, однако, по истечении полугода они не последовали.
Нововведение 2015 года с установлением 2-х (и 24-х) месячного срока для легализации средств после возвращения из-за границы обосновывалось стремлением мотивировать население показать свои заграничные сбережения, которые на данный момент невидимы для НБУ и вряд ли охвачены перспективой быть увиденными), но которые в случае их легализации тут же станут объектом налогообложения.
Однако, и логика, и практика подсказывают, что такая норма - мало продуманный шаг и несостоятельна без комплексных законодательных изменений, которые должны включать валютную и хотя бы частичную налоговую амнистию, и дать населению уверенность в том, что добровольная легализация доходов обернётся для них, самое худшее, финансовыми расходами, а не обратит против заработанных сбережений всю машину государственного налогового и валютного контроля.
К сожалению, данная норма скорее похожа на ловушку для доверчивых граждан, чем на шаг навстречу экономической реальности.
Нужно сказать, что описанная ситуация - не единственная близкая к абсурду проблема валютного регулирования. Отдельного упоминания стоит, например, действующий в Украине запрет на выплату дивидендов нерезидентам - и это на фоне ориентации государственной политики на привлечение инвестиций. Вопрос напрашивается сам собой: какой инвестор заинтересуется вложением средств в проект, от которого он не сможет получать дивиденды? Один из тех вопросов, что в свете действующего валютного законодательства остаётся без ответа.
Распространённое ноу-хау - операции через открытое за границей юридическое лицо
На данный момент пользуется популярностью схема легализации зарубежных средств через создание за границей юридического лица, которое становится собственником счёта/имущества/активов и получение в дар корпоративных прав на такое юридическое лицо.
Данная схема работает благодаря тому, что получение корпоративных прав за границей в подарок резидентом Украины является исключением из случаев, когда требуется лицензия НБУ. То есть, при такой схеме индивидуальная лицензия НБУ не нужна.
Однако, данная схема, позволяя обойти требования валютного законодательства, не освобождает от обязанности платить налоги. Ведь доходы, полученные за границей, являются объектом налогообложения в Украине. Также объектом налогообложения являются подарок и наследство. Подарок (или наследство) от нерезидента является объектом налогообложения с доходов физических лиц по ставке 18 % плюс военный сбор 1,5% от стоимости подарка.
Подводя итог
Валютное регулирования операций по хранению денег на счетах за границей, а равно и приобретению заграничных активов сегодня ставит планы населения в зависимость от воли НБУ, которая не подчиняется универсальным критериям, а потому непредсказуема в своём проявлении.
Для мотивации населения к распоряжению своими валютными средствами в соответствии с законом представляется необходимой комплексная реформа валютного регулирования, а также - в её рамках - валютная и хотя бы частичная налоговая амнистия.
Управляющий партнёр ЮФ «АНК»,
адвокат
Александр Кифак
