На сегодняшний день процедура выдачи, продления и аннулирования разрешений на применение труда иностранцев и лиц без гражданства регулируется порядком, утвержденным Постановлением Кабинета министров Украины от 27 мая 2013 за № 437. Несмотря на то, что Порядок, который действует сейчас, является уже четвертым порядком, призванным регулировать отношения в сфере трудовой деятельности иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Украины, на практике до сих пор существует ряд неурегулированных вопросов с которыми сталкиваются украинские работодатели в процессе трудоустройства иностранных граждан.
Хотим обратить особенное внимание на то, что в данный момент существует практика достаточно частого аннулирования уже выданных разрешений на трудоустройство. Для того, чтобы избежать аннулирования, работодатель должен четко и неуклонно соблюдать требования Порядка, знать много нюансов, которые четко не прописаны в самом Порядке, а установились на уровне «обычаев».
Но не меньшей проблемой для работодателя сейчас является и сама процедура аннулирования разрешений. Так, Порядком предусмотрен целый перечень причин, из-за которых разрешение может быть аннулировано, в частности: непредставление работодателем копии составленного трудового договора (контракта) с иностранцем; установление недостоверности данных, содержащихся в представленных работодателем документах; установление факта применения труда иностранца на условиях, отличных от указанных в разрешении, или другим работодателем и прочее.
Главной, с юридической и практической точки зрения, проблемой в процедуре аннулирования разрешений является, фактически, ее непрозрачность. Проведение расследования фактов, по которым производится аннулирование, проходит без привлечения, как работодателей, так и иностранцев, которым были выданы разрешения. Так, работодатель узнает об аннулировании разрешения только по факту его аннулирования и фактически, при отсутствии официально установленной процедуры, не может повлиять (например, предоставить объяснения, доказательства и прочее) на внутренние расследования территориальных центров занятости. Соответственно, в данной области возникает много путей для манипулирования и злоупотребления своими полномочиями территориальными центрами занятости в вопросах, связанных с аннулированием разрешений.
Также, важным аспектом, требующим по нашему мнению доработки является то, что сейчас работодателю сложно четко определить, каким числом нужно увольнять иностранца после получения уведомления от территориального центра занятости об аннулировании разрешения, поскольку на практике такое уведомление приходит к работодателю лишь через 3-5 рабочих дней после его отправки соответствующим территориальным центром занятости.
Провести увольнение «задним» числом работодатель не имеет права, поскольку это прямо или косвенно запрещено нормами действующего Кодекса законов о труде Украины. При увольнении иностранца после фактического получения уведомления об аннулировании разрешения, работодатель сталкивается с юридической коллизией, которая фактически заключается в осуществлении трудоустройства иностранца без соответствующего разрешения в период между датой принятия территориальным центром занятости решения об аннулировании (о котором работодатель сразу не имеет возможности узнать) и до момента самого увольнения иностранца. Более того, особенно остро такой вопрос возникает в отношении иностранцев, которые, согласно своему гражданству, не имеют права находиться на территории Украины без визы или иностранцев, которые при трудоустройстве в Украине переехали в Украину со всей семьей и физически не имеют возможности очень быстро выехать за пределы Украины.
Для урегулирования такой коллизии на законодательном уровне необходимо:
· создать прозрачную процедуру расследования фактов, по которым производится аннулирование разрешений. Для этого законодателю следует привлечь к расследованию работодателей (а в случае необходимости и иностранцев), которым были выданы разрешения. Такое привлечение должно происходить путем направления соответствующим территориальным центром занятости по крайней мере за месяц сообщения работодателю о проведении расследования по установлению/подтверждения фактов, на основании которых может быть проведено аннулирование разрешения,
· установить определенный разумный срок, который с нашей точки зрения должен быть не менее 1,5 месяца, в течение которого иностранец сможет (не должен) продолжать быть трудоустроенным после принятия решения об аннулировании разрешения. Такой срок позволит: (1) четко установить сроки для увольнения иностранцев, которым было аннулировано разрешение и избежать работодателям в дальнейшем споров о возможности трудоустройства иностранца, которому было аннулировано разрешение в период до его фактического увольнения; (2) подать документы на оформление нового разрешения на трудоустройство; (3) а в случае необходимости - уехать иностранцу (и членам его семьи) из Украины без нарушений миграционного законодательства.
Оксана Орлова, юрист МЮФ Dentons
