К большому сожалению, одним из признаков успешного ведения бизнеса в Украине является периодическое получение различных писем и запросов от правоохранительных органов. Обычно, это уже не вызывает у представителей бизнеса панической атаки, а лишь ограничивается легким стрессом, вследствие непродолжительного общения с правоохранителями. Но как реагировать, когда запрос на предоставление информации или документов поступает от адвоката, который, казалось бы, находится по другую сторону баррикад?
На первый взгляд, адвокатский запрос, не подкрепленный длинными номерами уголовных производств, и еще длиннее названиями должностей правоохранителей, не несет в себе каких-либо негативных последствий. Но, так же как и с запросами правоохранительных органов, бизнесу не стоит принимать одно из двух крайних решений во время его рассмотрения: предоставлять все что просят, или же игнорировать, или отказывать. Каждый из таких вариантов может нести в себе определенные риски.
Нередко, недобросовестные адвокаты используют адвокатский запрос не с целью реального представительства интересов клиента, а как инструмент коммерческого шпионажа. Под прикрытием сбора доказательств для представительства клиента в суде, адвокат может попытаться получить от адресата информацию с ограниченным доступом. К примеру, встречаются попытки получить документы финансового характера, или сведения содержащих персональные данные. В результате, предоставленная на такой запрос информация оказывается в руках конкурентов. С другой стороны, отказ предоставлять ответ на такой запрос может быть использован для привлечения представителя компании-адресата к ответственности.
Действительно, согласно Закону Украины "Об адвокатуре и адвокатской деятельности", в ходе осуществления адвокатской деятельности, адвокат имеет право получать от предприятий, учреждений и организаций информацию и копии документов, необходимые для предоставления правовой помощи своему клиенту. Сбор таких сведений осуществляется путем направления адвокатского запроса. Также, этот закон предусматривает, что отказ в предоставлении информации на адвокатский запрос, несвоевременное или неполное предоставление информации, предоставление информации, не соответствующей действительности, влекут за собой установленную законом ответственность.
В связи с чем, рассматривая очередной адвокатский запрос следует учитывать, какая информация подлежит предоставлению, какая нет, и в каких случаях, рассматривающее его лицо будет подлежать административной ответственности за непредоставление запрашиваемой информации или документов.
Первое на что следует обратить внимание, это информация с ограниченным доступом. Определение такой информации содержится в Законе Украины "Об информации" и включает в себя конфиденциальную, тайную и служебную информацию. В свою очередь, конфиденциальной является информация о физическом лице, а также информация, доступ к которой ограничен физическим или юридическим лицом, кроме субъектов властных полномочий. Конфиденциальная информация может распространяться по желанию (согласию) ответственного лица в определенном им порядке в соответствии с предусмотренными условиями, а также в других случаях, определенных законом.
Одним из видов информации, к которой юридическое лицо вправе самостоятельно ограничить доступ посторонних лиц является коммерческая тайна. Хозяйственным кодексом Украины предусмотрено, что сведения, связанные с производством, технологией, управлением, финансовой и другой деятельностью предприятия, не являющиеся государственной тайной, разглашение которых может нанести ущерб интересам предприятия, могут быть признаны его коммерческой тайной. Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, способ их защиты определяются субъектом хозяйствования самостоятельно в строгом соответствии с законом.
К информации, составляющей коммерческую тайну, может принадлежать: себестоимость продукции, размер торговой наценки, объемы производства продукции, текущие и перспективные планы производства, стратегия предприятий, сведения о поставщиках и прочее.
Обычно, отнесение определенных видов информации к коммерческой информации фиксируется во внутренних документах компании - политиках, положениях, инструкциях и т.д. Аналогично с этим, внутренними документами закрепляются и порядок пользования такой информацией, а также случаи и основания для ее раскрытия третьим лицам. Такая документация должна быть надлежащим образом утверждена руководителем предприятия путем издания соответствующего приказа.
Только с соблюдением такой процедуры, субъект хозяйствования может законно ограничить доступ третьих лиц к определенной части информации и документов касаемых хозяйственной деятельности юридического лица. При этом следует учитывать, что формальный отказ предоставлять информацию на адвокатский запрос со ссылкой на коммерческую тайну не является достаточным для избежания административной ответственности. Отказывая, следует четко разъяснить адвокату, что непредоставление запрашиваемой информации или документов обусловлено именно их конфиденциальным характером и в подтверждение этого предоставить соответствующие внутренние документы предприятия.
Аналогичные ограничения применяться и к информации, содержащей персональные данные. В соответствии с Законом Украины "Об информации", информация о физическом лице (персональные данные) - сведения или совокупность сведений о физическом лице, которое идентифицировано или может быть конкретно идентифицировано. Это, в частности, фамилия, имя, отчество, адрес, телефоны, паспортные данные, национальность, образование, семейное положение, религиозные и мировоззренческие убеждения, состояние здоровья, материальное положение, дата и место рождения, место жительства и пребывания и т.д. Законом предусмотрено запрет на сбор, хранение, использование и распространение конфиденциальной информации о лице без его согласия, кроме случаев, определенных законом, и только в интересах национальной безопасности, экономического благосостояния и прав человека.
Следовательно, разглашение информации в отношении конкретных лиц может повлечь за собой претензии от этих лиц. Кроме того, если адресат запроса не является юридическим лицом публичного права, то и отсутствуют какие-либо основания истребовать информацию о физических лицах в порядке доступа к публичным данным.
В то же время, для устранения любых рисков привлечения к ответственности за непредоставление информации на адвокатский запрос, который среди прочего содержит персональные данные, рекомендовано утвердить на предприятии положение об обработке и защите персональных данных. После этого в случае поступления адвокатского запроса об истребовании каких-либо персональных данных, отказ в их предоставлении можно подкрепить ссылкой на такое положение.
Вместе с тем не стоит оставлять без внимания и тот факт, что ограничению в доступе подлежит только информация, а не сам документ. Следовательно, в случае если документ лишь частично касается персональных данных, его копию все же следует предоставлять, но с удаленными путем ретуширования сведениям, доступ к которым ограничен в соответствии с законом.
Кроме этого, принимая окончательное решение, предоставлять или не предоставлять адвокату запрашиваемую информацию и документы, следует учитывать следующее. Как действующее законодательство, так и судебная практика учитывает не только нормативно-урегулированную содержательную составляющую адвокатских запросов и протоколов об административном правонарушении, но и ряд связанных с ними процедурных аспектов. Именно процессуальные просчеты на этапе составления протокола об административном правонарушении является частым основанием для отказа в привлечении лица к ответственности.
В частности, решая вопрос о привлечении лица к ответственности за непредоставление ответа на адвокатский запрос суды, достаточно строго учитывают трехмесячный срок давности на привлечение к административной ответственности. Составление протокола с нарушением этого срока делает невозможным привлечение лица к ответственности.
Также, не менее важным является соблюдение принципа индивидуальной ответственности, по делам, связанным с предоставлением информации и документов на адвокатские запросы. К примеру, если адресатом запроса было именно юридическое лицо, однако ответ на него был предоставлен лицом, не уполномоченным осуществлять такие действия от имени этого юридического лица, то такое лицо не будет считаться субъектом административного правонарушения.
Определенные особенности имеет и диспозиция статьи 2123 КУоАП Украины, которая предусматривает ответственность именно за неправомерный отказ в предоставлении информации на адвокатский запрос, несвоевременное или неполное предоставление информации и предоставление информации, не соответствующей действительности. В то же время, указанная статья не предусматривает ответственности за непредоставление ответа на адвокатский запрос.
В результате в некоторых региональных советах адвокатов, к примеру в Совете адвокатов города Киева, а также Совете адвокатов Киевской области, сложилась практика отказов в составлении протоколов об административных правонарушениях, если адвокатский запрос был полностью проигнорирован адресатом.
Кроме этого, основанием для отказа в привлечении лица к административной ответственности могут служить формальные процессуальные нарушения при составлении протокола об административном правонарушении соответствующим советом адвокатов региона. Например, суды нередко обращают внимание на то, есть ли в протоколе об административном правонарушении сведения о лице, которое привлекается к административной ответственности (имя и фамилия, дата рождения, место жительства и т. д.). Аналогично суды обращают внимание на то, было ли разъяснено лицу право присутствовать при составлении протокола, а также на получение копии составленного протокола.
Подытоживая следует отметить, что практика направления адвокатских запросов сомнительного характера становится довольно распространенной. Часто, злоупотребляя своими полномочиями, адвокаты пытаются получить от компаний коммерчески-чувствительную информацию для дальнейшей передачи конкурентам. Поэтому, каждый полученный адвокатский запрос следует детально анализировать на предмет возможности или невозможности раскрытия запрашиваемой в нем информации. Если такая информация действительно имеет ограниченный доступ, в ее раскрытии можно без каких-либо колебаний отказывать, но такой отказ должен быть надлежащим образом обоснованный и подкрепленный внутренними политиками компании.
Николай Ничипорук
Старший юрист, адвокат Arzinger
Юрий Ватащук
Младший юрист Arzinger
