Предпосылки и ход принятия
24.03.22 в Украине принят Закон Украины «О внесении изменений в Уголовный и Уголовный процессуальный кодекс Украины об ответственности за использование гуманитарной помощи во время действия военного положения» (далее - Закон).
В период вооруженной агрессии России актуальность указанных изменений трудно переоценить, поскольку в Украину направляется множество гуманитарной помощи от разных стран мира и частных организаций как в виде предметов и товаров, так и в виде средств, благотворительной помощи и пожертвований. И в период военного положения такая помощь обязательно должна доходить до адресатов.
Вместе с тем, как указано в пояснительной записке к проекту Закона, Законом Украины «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законодательные акты Украины об особенностях налогообложения и представления отчетности в период военного положения» упрощена процедура признания социально значимых товаров гуманитарной помощью, перечень которых утвержденный Кабинетом Министров Украины, без принятия соответствующих решений о признании их гуманитарной помощью.
Тем самым, правительство расширило соответствующий перечень товаров, которые можно отнести к гуманитарной помощи. В то же время, как отмечено в пояснительной записке, выявляются многочисленные случаи использования товаров гуманитарной помощи не по назначению и с целью получения прибыли, что фактически и явилось причиной введения уголовной ответственности за такие действия. Это стало причиной соответствующих изменений в Уголовный процессуальный кодекс Украины, согласно которым расследование указанного преступления отнесено к компетенции Службы безопасности Украины.
Впервые проект Закона был зарегистрирован 13.03.22 года, однако конечная редакция была принята Верховной Радой Украины и направлена ??Президенту на подпись отличается от первичной.
Указанное хорошо можно проследить на примере выводов Комитета по вопросам правоохранительной деятельности.
В соответствии с проектом Закона и заключением Комитета от 14.03.22 ответственность за использование гуманитарной помощи, благотворительных пожертвований и безвозмездной помощи не по целевому назначению или с целью получения прибыли начиналась, если общая стоимость товаров и пособий превышала тысячу необлагаемых минимумов доходов граждан. Указанное использование устанавливалось как значительный размер.
Части вторая устанавливала ответственность за использование товаров и средств в крупном размере, часть третья - в особо крупном. Указанное соответствовало трем и пяти тысячам необлагаемых налогом минимумов доходов граждан соответственно.
Учитывая размер необлагаемого налогом минимума в 2022 году, ответственность должна наступать, начиная с 1 240 500 гривен.
Однако, очевидно, что размер такого ущерба достаточно значительный, чтобы привлечь лицо к ответственности именно по новой статье, а в условиях настоящего гуманитарная помощь слишком важна для определенных слоев и категорий населения.
Поэтому уже на следующем заседании Комитета 22.03.22 было принято решение об уменьшении вдвое суммы убытков, с которых наступает уголовная ответственность за указанное преступление до пятисот необлагаемых минимумов. Также, до тысячи и трех тысяч не облагаемых налогом минимумов был изменен размер убытков по частям второй и третьей соответственно.
Однако, размер убытков в 620 тыс.грн. по части первой, также, по мнению комитета, оказался слишком большим, из-за чего 23.03.22 указанный размер был уменьшен до 434 175 гривен, что соответственно составляло триста пятьдесят необлагаемых минимумов.
Вместе с уменьшением размера ущерба, законодатель уменьшил и ответственность.
Так, если в начале проекта Закона ответственность начиналась с одного года лишения свободы до трех лет с конфискацией имущества или без такового, финальный вариант законопроекта за действия по части первой предусматривал ответственность, начинающуюся со штрафа в тысячу необлагаемых минимумов (34 тыс. грн.) и даже не предусматривал лишения свободы.
Конечно, можно заметить, что размер ущерба значительно уменьшился по сравнению с первой редакцией законопроекта, однако ценность защищаемых Законом правоотношений, а также социальный значимость и, соответственно, социальный вред от совершения противоправных действий никуда не исчез, а потому и ответственность нельзя считать соразмерной, особенно учитывая военное положение в государстве.
|
Владимир Фурман |
Что предусмотрено новой нормой УК Украины
Согласно карточке законопроекта №7146 по состоянию на 25.03.22 документ был передан на подпись Президенту Украины и финальный текст Закона до сих пор не опубликован.
В целом, большинство информационных ресурсов и юридических порталов приводили разные версии Закона и указывали на то, что ответственность за указанное преступление может быть до десяти или даже двенадцати лет. Такие выводы делались на основании первого проекта Закона, который был предложен к рассмотрению комитетами еще 13.03.22. Однако, как приведено выше, Комитет по вопросам правоохранительной деятельности неоднократно вносил изменения.
Об окончательном варианте, принятом Верховной Радой Украины, можно сделать вывод из официального сообщения информационного управления ВРУ от 24.03.22, в соответствии с которым «Законом введена уголовная ответственность за нецелевое использование гуманитарной помощи, благотворительных пожертвований или безвозмездной помощи со следующими возможными санкциями: штраф до 51 тыс. грн. или исправительные работы до 2 лет или ограничение свободы до 4 лет, а совершенные в особо крупном размере или во время военного/чрезвычайного положения - до 7 лет заключения с конфискацией имущества».
В проекте Закона от 13.03.22 такие меры наказания отсутствовали вообще, поэтому можно сделать вывод, что Верховной Радой Украины принят Закон, который соответствует тексту, согласованному Комитетом по правоохранительной деятельности 22.03.22 или вероятнее всего 23.03.22.
В целом указанные тексты отличаются лишь размером значительных, больших и особенно крупных убытков. Однако в любом случае в окончательном тексте Закона можно будет убедиться только после его официальной публикации.
Согласно указанному можно утверждать, что Уголовный кодекс Украины дополнен статьей 201-2 «Незаконное использование с целью получения прибыли гуманитарной помощи, благотворительных пожертвований или безвозмездной помощи» следующего содержания:
1. Продажа товаров (предметов) гуманитарной помощи или использования благотворительных пожертвований, безвозмездной помощи или заключения других сделок по распоряжению таким имуществом, с целью получения прибыли, совершенной в значительном размере, -
наказываются штрафом от двух до трех тысяч не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или ограничением свободы на срок до четырех лет.
2. Те же действия, совершенные повторно или по предварительному сговору группой лиц, или должностным лицом с использованием служебного положения, или в крупном размере, -
наказываются лишением свободы сроком от трех до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет и с конфискацией имущества.
3. Действия, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные организованной группой либо в особо крупном размере, либо во время чрезвычайного или военного положения;
наказываются лишением свободы сроком от пяти до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет и с конфискацией имущества.
Если сравнивать с тем вариантом Закона, который предлагался в самом начале, видно, что кроме наказания и размера ущерба несколько изменилась и диспозиция статьи и вместо «использования гуманитарной помощи не по целевому назначению» теперь «продажа товаров гуманитарной помощи и совершение других сделок».
Считается, что законодатель несколько сузил объем действий, которые могут подпадать под диспозицию статьи, но это не единственный вопрос, возникающий при анализе новой статьи УК Украины.
Анализ статьи 201-2 УК Украины
Закон предлагает привлечение к ответственности за продажу товаров (предметов) гуманитарной помощи.
Согласно положениям Закона Украины «О гуманитарной помощи», а именно ст.1, в сфере отношений получения и передачи такой помощи есть три круга субъектов:
- доноры (иностранные, отечественные) - юридические и физические лица, оказывающие помощь;
- получатели гуманитарной помощи - такие юридические лица, зарегистрированные в установленном Кабинетом Министров Украины порядке в Едином реестре получателей гуманитарной помощи: благотворительные, общественные, юридические организации, и т.п.;
- приобретатели гуманитарной помощи - физические и юридические лица, нуждающиеся в ней и которым она непосредственно предоставляется.
Анализируя указанные круги субъектов, возникает вопрос, кто является субъектом преступления по ст.201-2 УК Украины.
Очевидно, что это не может быть приобретатель помощи, поскольку такие лица являются конечными потребителями и по своему усмотрению распоряжаются уже полученной помощью.
Также, это не могут быть и доноры, поскольку только они решают как, когда и на каких условиях оказывать гуманитарную помощь.
Вполне логично предположить, что именно получатели гуманитарной помощи являются тем субъектом, который должен отвечать по статье.
Однако проблема заключается в том, что получателями в соответствии с ЗУ «О гуманитарной помощи» могут быть только юридические лица.
В то же время, согласно ст.18 УК Украины, субъектом уголовного правонарушения является физическое вменяемое лицо, совершившее уголовное правонарушение в возрасте с которого наступает уголовная ответственность.
Таким образом, не совсем понятно, кто должен отвечать за реализацию гуманитарной помощи в целях обогащения.
Следует обратить внимание, что законодателем охвачено диспозицией статьи случай реализации гуманитарной помощи с целью получения прибыли. Однако нет никаких изменений в действующем законодательстве, описывающих случаи, когда гуманитарная помощь просто уничтожается или происходит ее растрата без соответствующей цели обогащения или получения прибыли в период военного положения. Более того, такая деятельность носит особенно значительную общественную опасность, возможно даже большую, чем при продаже гуманитарной помощи.
Также, не очень понятен квалификационный признак, заключающийся в принятом законодателем размере ущерба, с которого наступает уголовная ответственность за противоправное деяние.
В частности, если рассмотреть карточку законопроекта, ни в одном сопроводительном документе, будь то объяснительная записка или заключение Комитета по правоохранительной деятельности, не указан критерий, почему ответственность начинается с суммы 434 175 (350 необлагаемых минимумов доходов граждан).
В то же время, если сумма будет меньше, как именно правоохранителям следует квалифицировать указанное деяние. С одной стороны, при недостаточности суммы реализуемых гуманитарных товаров, такие действия могут быть квалифицированы как покушение на совершение уголовного правонарушения по ч.1 ст.201-2 УК Украины.
С другой стороны, такое деяние при недостаточности суммы ущерба может охватываться другим составом преступления, а именно ст.190 УК Украины с соответствующей частью, в зависимости от суммы ущерба.
Еще одной практической проблемой может стать процесс внесения сведений по ст.201-2 УК в ЕРДР. Суть в том, что предметы гуманитарной помощи могут быть реализованы не сразу на сумму более 350 необлагаемых минимумов, а постепенно. В случае постепенной реализации действия будут охватываться единым умыслом на реализацию, например, определенной категории товара на сумму более 350 необлагаемых минимумов. В таком случае это будет продолжающимся преступлением и может быть квалифицирован по ст.201-2 УК Украины.
Иначе правонарушения можно рассматривать и квалифицировать по другой статье, например, ст.190 УК Украины, а каждый последующий эпизод будет квалифицироваться также по ст.190 УК Украины, однако уже с учетом признака повторности.
При этом на практике может возникнуть несколько вопросов по расследованию такого действия.
Во-первых, следует ли при превышении суммы в 350 необлагаемых минимумов доходов граждан объединять преступления с признаками повторности и переквалифицировать на ст.201-2 УК Украины. Во-вторых, кто имеет указанное преступление расследовать, поскольку подследственность по ст.201-2 УК Украины определена по Службе безопасности Украины. В то же время подследственность имущественных преступлений (в том числе упомянутой ст.190 УК) принадлежит полиции.
Еще одной несогласованностью, на которую обращают внимание некоторые юристы, является вопрос о санкциях, предложенных ч.2,3 ст.201-2 УК Украины. В частности, Законом предлагается применять лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет. С первого взгляда, такой запрет выглядит вполне логичным, поскольку одним из признаков ч.2 и ч.3 статьи является совершение противоправного деяния должностным лицом или лицом с использованием служебного положения.
Однако, согласно ч.2,3 ст.201-2 УК Украины, должностные лица не единственные субъекты, действия которых могут быть квалифицированы по указанным частям статьи. Учитывая, что санкции второй и третьей частей имеют безальтернативный характер применения лишения соответствующего права, в будущем может иметь место ситуация, когда суд вынужден будет применяться к лицу, не занимавшему никакого служебного положения и не использовавшему такого, лишению соответствующего права. При этом воспитательная цель такого запрета будет утрачена. Таким образом, в санкциях ч.2,4 ст.201-2 УК Украины следовало бы предусмотреть возможность применения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без этого.
Таким образом, несмотря на то, что принятый Закон достаточно уместен и отвечает требованиям сегодняшней ситуации, некоторые его положения нуждаются в совершенствовании для того, чтобы в дальнейшем избежать как теоретических неточностей, так и практических недоразумений.
Владимир Фурман,
адвокат Legal House
Изменения правового поля, связи контрагентов, их бенефициары и происхождение, практика ЕСПЧ в LIGA360. На специальных условиях. Подробности по ссылке.
