21 мая 2012 г. вступило в силу Решение Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (далее - НКЦБФР) «Об утверждении Порядка согласования приобретения юридическим или физическим лицом существенного участия в профессиональном участнике фондового рынка или увеличения ее таким образом, что отмеченное лицо будет прямо или опосредствовано владеть или контролировать 10, 25, 50 и 75 проценты уставного (составленного) капитала такого участника или права голоса приобретенных акций(частей) в его органах управления» (от 13.03.2012 N 394; далее - Решение). Последним регламентировано приобретение (изменение) доли в уставном капитале профессионального участника фондового рынка.
Данный нормативный акт вводит со стороны ГКЦБФР пруденциальный надзор, который ранние был свойственен (в правовом поле Украины) исключительно банкам и подразумевался со стороны Национальной комиссии, осуществляющей государственное регулирование в сфере рынков финансовых услуг (далее - Нацкомфинуслуг).
Согласно постановлению Правления НБУ «Об утверждении Положения об организации внутреннего аудита в коммерческих банках Украины» от 20 марта 1998 года N 114, пруденциальный надзор - это система банковского надзора, при которой главное внимание органов надзора сосредоточивается на регулярном проведении оценки общего финансового положения, результатов деятельности и качества руководства.
Вместе с Решением НКЦБФР была также утверждена Концепции ввода пруденциалього надзора за деятельностью профессиональных участников фондового рынка (Решение Комиссии от 12 апреля 2012 года N 553; далее - Концепция).
Принимая во внимание важность самого понятие пруденциального надзора как такового (речь идет не столько об Украине, а о мировой практике имплементации и использования данного инструмента контроля над деятельностью публичных субъектов рынков), нельзя обойти стороной определение имеющиеся в тексте Концепции. Последняя предусматривает, что пруденциальный надзор - это система надзорных процедур НКЦБФР за соблюдением участником фондового рынка пруденциальных правил, которая позволяет уменьшить надзорные нагрузки на профессиональных участников фондового рынка, деятельность которых не несет угрозы невыполнения обязательств перед существующими клиентами, и усилить надзорные усилия за учреждениями, деятельность которых является или может быть угрозой для выполнения таких обязательств.
Необходимо также отметить, что в структуре Нацкомфинуслуг - создан специальный Департамент пруденциального надзора. Принимая во внимание, что Нацкомфинуслуг не занимается деятельностью профессиональных субъектов фондового рынка Украины - мы не станем затрагивать деятельность данного государственного органа, как и деятельности соответствующих подразделений Нацбанка.
В структуре НКЦБФР также существуют специальные подразделения, занимающиеся пруденциальным надзором, в частности:
- в Департаменте регулирования депозитарной и расчетно-клиринговой деятельности создано Отдел управления рисками и пруденциального надзора за депозитарной и расчетно-клиринговой деятельностью;
- в Департаменте общего инвестирования и регулирования деятельности инвестиционных инвесторов создано Отдел управления и пруденциального надзора за деятельностью инвесторов.
На прошедшей недавно конференции НКЦБФР, одним из ее представителей было обозначено виденье относительно имплементации пруденциального надзора в правовую систему Украины, что регламентирует деятельность национального фондового рынка, а именно: «Следует отметить, что внедрение пруденциального надзора дает, в первую очередь, сигнал инвесторам об открытости и контролировании фондового рынка Украины, что свидетельствует о достижении определённого уровня защиты интересов инвесторов и надлежащем контроле государства за рисками, которые характерны для разных видов профессиональной деятельности на фондовом рынке».
Также отмечалось, что в случае внедрения пруденциального надзора - в долгосрочной перспективе рассматривается увеличение доли ценно-бумажного сектора в структуре ВВП страны, и повышение уровня доверия населения к этому сектору экономики.
|
Михаил Пушкаш |
Важно отметить, что сама НКЦБФР планирует системно проводить пруденциальный надзор, начиная с 2013 года, а в тексте самой Концепции отмечены риски ее реализации, среди которых:
- риски, связанные с непринятием необходимых актов законодательства;
- недостаточное финансирование регулятора;
- задержка внедрения или невозможность внедрения в полном объеме программно-технического комплекса для принятия и анализа информации от профессиональных участников фондового рынка;
- низкая капитализация учреждений, ограниченность в оборотных средствах и ограниченность источников привлечения дополнительного финансирования.
Схожие трудности в реализации актуальных и востребованных нововведений можно встретить во многих нормативно-правовых актах. К примеру, внедрения второго уровня пенсионного обеспечения (накопительного) в нашей стране привязано к перечислению страховых взносов в Накопительный пенсионный фонд и вводится, начиная с года, в котором будет обеспечена без дефицитность бюджета Пенсионного фонда Украины (п. 1 ст. 1 Закона «О мероприятиях относительно законодательного обеспечения реформирования пенсионной системы».
Возвращаясь непосредственно к рассматриваемому Решению, хочется отметить, что процесс получения согласования НКЦБФР больше напоминает рассмотрение дел в Антимонопольном комитете, чем провидение пруденциального надзора.
Также, во всем процессе, внедрения достаточно нового, для наших правовых реалий, принципа - прослеживается попытка «использования лучшего зарубежного опыта». В частности, об этом говорит и сама Концепция, где идет прямая отсылка к положениям документов разработанных различными институциями Европейского союза. Самое ключевое - все эти нормы не утверждены на законодательном уровне, а лишь предлагаются государствам, входящим в европейское содружество для имплементации в национальное правовое поле.
Необходимо обратить внимание и на то, что непосредственно в европейском содружестве - на данный момент идет острая дискуссия о пересмотре системы пруденциального надзора как такового (методологии), его целей, инструментов и институтов, которые непосредственно его осуществляют.
К примеру, Кембриджский университет совместно с Национальным бюро экономических исследований Великобритании - опубликовали уже ряд робот относительно важности провидения пруденциального надзора. Как пример можно привести, научную работу «Пруденциальный надзор: почему это важно и в чем вопрос». Активизацию в этом процессе, можно отметить на рубежи кризиса 2008 г., когда пруденциальный надзор стали рассматривать как важный аспект национальной и мировой стабильности. Журнал Europe's World (выпуск весны 2008 г.) опубликовал статью Мартина Шульца (с 2012 г. занимает пост председателя Европейского парламента) «В свете последних нестабильности рынка, нам необходимо заложить основу для более стабильного и безопасного финансового рынка европейского сообщества», где говорит о том, что невозможно безгранично ужесточать нормы законодательства, регламентирующие финансовый рынок, а стоит больше внимания уделить использованию пруденциального надзора и выработки пруденциальных (общеевропейских) стандартов.
Если обратится к опыту государств, которые также находятся в процессе становления пруденциальной системы надзора, - уместным будет отметить опыт Российской Федерации. В частности, Федеральная служба по финансовым рынкам вводит систему пруденциалього надзора с 2007 г.. На данный момент этот процесс очень далек от завершения, так как принятые в 2011 г. поправки к Федеральному закону «О рынке ценных бумаг», и иные законодательные акты Российской Федерации, не приблизило существующею «систему пруденциального контроля» к запланированным показателям. Фактически была изменена (частично) система отчетности и возросли обязательства/ответственность профессиональных участников рынка ценных бумаг. Процесс идет, путем замещения понятия «государственный контроль» на «пруденциальный надзор», но не об их эффективном совмещении и взаимном дополнении.
С некоторым сожалением, мы можем наблюдать аналогичную тенденцию и на фондовом рынке Украины. Недавно регулятором был обнародован проект Закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно повышения ответственности участников фондового рынка». Основной целью документа является усиление ответственности участников фондового рынка за несоблюдение ими требований законодательства на рынке ценных бумаг.
Рассматривая, непосредственно, нормы Решения - ключевым временным фактором (периода времени который нужно будет потратить непосредственно на рассмотрение в ГКЦБФР) является строк определённый в п. 4 раздела 1 - календарный месяц. По сути говоря, при любом действии связанном с приобретением или изменение доли в остановом капитале профессионального участника фондового рынка (исключением является только создание нового участника фондового рынка) необходимо получить согласование НКЦБФР (граничные показатели долевого участия - прямое или опосредствованное владение 10, 25, 50 и 75 процентов уставного капитала). Однако при первичном приобретении - согласование НКЦБФР необходимо получать в любом случае, независимо от долевого участия.
Некоторую отсрочку в процедуре согласования вносят нормы п. 8 раздела 1 Решения, где указано, что если лицо приобретает существенное участие в профессиональном участнике фондового рынка или увеличивает его, без получения согласования НКЦБФР, такое лицо не имеет права пользоваться правом голоса приобретенных акций (частей) и участвовать любым образом в управлении делами профессионального участника фондового рынка до момента получения такого согласования.
Не углубляясь в анализ правовой необходимости наличия такой нормы, поучаем утвержденный государством механизм изменения состава инвесторов (участников/акционеров) профессиональных участников фонового рынка. Что, в свою очередь, в условиях нестабильности и значительной раздробленности (отсутствие «костяка крупных») участников рынка - дает возможность для поиска и привлечения инвестиционных активов в уже действующих участников. А не подталкивает к целесообразности создания исключительно новых, и зачастую «карманных», участников фондового рынка.
В остальных разделах Решения оговаривается порядок предоставления документов на утверждение изменения в структуре распределения уставного капитала участников фондового рынка, их содержание и порядок их рассмотрения НКЦБФР - краткий анализ которых приведен в сравнительных таблицах.
Хотя, на данный момент сложно резюмировать результаты ведения пруденциального надзора для участников фондового рынка Украины, но принимая во внимание задекларированные принципы и цели, - можно ожидать, в долгосрочной временной перспективе, некоторое снижение отчетного бремени на фондовиков за счет использования непрямых методов надзора.
Михаил Пушкаш, начальник по правовому обеспечению управления активами ООО «КУА «Авенир-инвест»
